20xx-20xx年司法考试行政法历年真题解析_(编辑修改稿)

20xx-20xx年司法考试行政法历年真题解析_(编辑修改稿)内容摘要：

的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。 国务院《认证认可条例》第 19 条规定：任何法人、组织和个人可以自愿委托依法设立的认证机构进行产品、服务、管理体系认证。 由此可知，《认证认可条例》规定认证手续应当由法人、组织和个人自愿办理， A 选项中的“地方性法规规定必须办理认证手 续”，属于增设违反上位法的其他条件的情形，违反了《行政许可法》第 16 条的规定。 B 选项当选。 《行政许可法》第 59 条规定，行政机关实施行政许可，依照法律、行政法规收取费用的，应当按照公布的法定项目和标准收费；所收取的费用必须全部上缴国库，任何机关或者个人不得以任何形式截留、挪用、私分或者变相私分。 财政部门不得以任何形式向行政机关返还或者变相返还实施行政许可所收取的费用。 由此可知， B 选项中的“文化主管部门收取的费用由财政部门按一定比例返还”违反《行政许可法》第 59 条的规定。 C 选项当选。 《行政许可法》第 58 条第 1 款规定：行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。 但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。 可知，实施行政许可不得收费，对于需要收费的特殊情况也只能由法律、行政法规两类中央一级的规范性文件规定，地方性法规无权对行政许可收费作出规范。 也违反了《行政许可法》第 58 条的规定。 D 选项当选。 《行政许可法》第 27 条第 1款规定：行政机关实施行政许可，不得向申请人提出购买指定商品、接受有偿服务等不正当要求。 这是《行政许可法》中著名的廉政条款， D 选项 要求安装建设主管部门指定的节能设施，即 违反了上述《行政许可法》的规定。 83．公安局认定朱某嫖娼，对其拘留十五日并处罚款 5,000 元。 关于此案，下列哪些说法是正确的。 （ 2020/2/83,多选） A．对朱某的处罚决定书应载明处罚的执行方式和期限 B．如朱某要求听证，公安局应当 及时 依法举行听证 C．朱某有权陈述和申辩，公安局必须充分听取朱某的意见 D．如朱某对拘留和罚款处罚不服起诉，该案应由公安局所在地的法院管辖 【考点及答案】（处罚决定形式、拘留听证、听取意见） ABC。 A选项正确。 《治安管理处罚法》第 96条第 1 款第（四）项规定：公安机关作出治 安管理处罚决定的，应当制作治安管理处罚决定书。 处罚决定书应当载明处罚的执行方式、期限。 所以， A选项正确当选。 B 选项正确。 《治安管理处罚法》第 98 条规定：公安机关作出吊销许可证以及处二千元以上罚款的治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证；违反治安管理行为人要求听证的，公安机关应当及时依法举行听证。 选项中对朱某的罚款达到 5， 000 元，朱某当然享有听证请求权。 故而， B 选项当选。 C 选项正确。 《治安管理处罚法》第 94 条第 2 款规定：违反治安管理行为人有权陈述和申辩。 公安机关必须充分 您身边的司法考试辅导专家 —— 珠江路新世界中心 B 座南厅 2709 室 电话： 02584068063 Page 8 of 114 听取违反治 安管理行为人的意见，对违反治安管理行为人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；违反治安管理行为人提出的事实、理由或者证据成立的，公安机关应当采纳。 选项中的必需充分听取朱某的意见没有错误。 D 选项错误。 选项中表述的“该案应由公安局所在地的法院管辖”告诉我们该案只能由公安局所在地的法院管辖就不正确了。 D选项考查的是《行诉法解释》第 9 条第 2 款的人身权、财产权共诉案件的管辖，那么，原告所在地法院也有管辖权 “行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没 收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。 ”那么，该选项就是错误的，因为该案还可以由朱某所在地的法院管辖。 自 2020 年以来管辖法院的考点骤然增加，非常值得关注。 84．关于行政复议有关事项的处理，下列哪些说法是正确的。 （ 2020/2/84,多选） A．申请人因不可抗力不能参加行政复议致行政复议中止满六十日的，行政复议终止 B．复议进行现场勘验的，现场勘验所用时间不计入复议审理期限 C．申请人对行政拘留不服 申请复议，复议期间因申请人同一违法行为涉嫌犯罪，该行政拘留变更为刑事拘留的，行政复议中止 D．行政复议期间涉及专门事项需要鉴定的，当事人可以 自行委托 鉴定机构进行鉴定 【考点及答案】（复议中止与终止、鉴定主体） CD。 A选项错误。 《行政复议法实施条例》第 41条第 1 款第（五）项规定：申请人、被申请人因不可抗力，不能参加行政复议的，行政复议中止。 该条例第 42 条第 2 款规定，依照本条例第四十一条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项规定中止行政复议，满 60 日行政复议中止的原因仍未消除的，行政复议终止。 故而，“申请人 因不可抗力，不能参加行政复议”的情况不属于“中止行政复议满 60 日行政复议中止的原因仍未消除的，行政复议终止”的情况。 所以 A选项不当选。 B 选项正确。 《行政复议法实施条例》第 34 条第 3 款规定，需要现场勘验的，现场勘验所用时间不计入行政复议审理期限，即不计算在 60 日的法定期限内。 C 选项错误。 《行政复议法实施条例》第 42条第 1 款第（五）项规定，申请人对行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施不服申请行政复议后，因申请人同一违法行为涉嫌犯罪，该行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留的，行政复议终止。 可 知， C 选项应当是行政复议终止的情况，而非行政复议中止。 原理上说，作为复议标的的行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留后，失去了应当作为具体行政行为的复议的对象，变更为刑事强制措施的刑事拘留后作为行政复议机关就已失去复议管辖权。 另外，立法上将行政拘留与限制人身自由的行政强制措施相并列说明这是两种具体行政行为，有人将行政拘留看做限制人身自由的行政强制措施是完全错误的，行政拘留是剥夺人身自由的行政处罚。 D 选项正确。 《行政复议法实施条例》第 37 条规定：行政复议期间涉及专门事项需要鉴定的，当事人可以自 行委托鉴定机构进行鉴定，也可以申请行政复议机构委托鉴定机构进行鉴定。 鉴定费用由当事人承担。 鉴定所用时间不计入行政复议审理期限。 当事人可以自行选择委托鉴定机构进行鉴定，故而 D 选项正确。 85．某县工商局认定王某经营加油站系无照经营，予以取缔。 王某不服，向市工商局申请复议，在该局作出维持决定后向法院提起诉讼，要求撤销取缔决定。 关于此案，下列哪些说法是正确的。 （ 2020/2/85,多选） A．市工商局审理王某的复议案件，应由二名以上行政复议人员参加 B．此案的被告应为某县工商局 C．市工商局所在地的法院对此案有管 辖权 D．如法院认定取缔决定违法予以撤销，市工商局的复议决定自然无效 【考点及答案】（复议案件审理、被告确认、复议决定效力） ABD。 A选项正确当选。 《行政复议法实施条例》第 32 条规定：行政复议机构审理行政复议案件，应当由 2 名以上行政复议人员参加。 A选项较为简单，但人数（诉讼代表人、代理人等）历来为行政法命题人青睐。 B 选项正确。 《行政诉讼法》第 25条第 2 款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。 题干中交待的复议 机关作出的是维持原具体行政行为的复议决定，所以，应以作出原具体行政行为的机关 县工商局为被告。 其实，从 您身边的司法考试辅导专家 —— 珠江路新世界中心 B 座南厅 2709 室 电话： 02584068063 Page 9 of 114 1999 年 10 月工商行政管理部门改省以下垂直以后，县工商局这种表述就是不准确的，应当为 XX 市工商局的XX 县分局。 C 选项错误。 《行政诉讼法》第 17 条规定：“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。 经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖“。 所以，只有当复议机关改变原具体行政行为的，复议机关所在地的人民法院才有管辖权。 题干中交待的复议机关没有改变原 具体行政行为，所以复议机关市工商局所在地的人民法院没有管辖权。 行政诉讼的一般地域管辖不是“原告就被告”，“被告所在地”，而是法典中写的清清楚楚的“最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖”。 参见博文《正确理解行政诉讼一般地域管辖》。 D 选项正确。 依据为《行诉法解释》第 53 条第一款：“复议决定维持原具体行政行为的，人民法院判决撤销原具体行政行为，复议决定自然无效。 ”这相当于“釜底抽薪”，把被复议决定维持的具体行政行为撤销了，维持编号的复议决定也就没有任何被维持的内容，没有任何实际意义。 86．县计生委 认定孙某违法生育第二胎，决定对孙某征收社会抚养费 40,000 元。 孙某向县政府申请复议，要求撤销该决定。 县政府维持该决定，并在征收总额中补充列入遗漏的 3,000 元未婚生育社会抚养费。 孙某不服，向法院起诉。 下列哪些选项是正确的。 （ 2020/2/86,多选） A．此案的被告应为县计生委与县政府 B．此案应由中级法院管辖 C．此案的复议决定违法 D．被告应当在收到起诉状副本之日起十日内提交答辩状 【考点及答案】（诉讼管辖、复议行为违法标准、答辩期限） BCD。 A选项错误。 《行政诉讼法》第 25 条第 2款规定：经复议的案 件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。 本题中县政府在征收总额中补充列入遗漏的 3000 元未婚生育社会抚养费，属于对原具体行政行为的改变，此案应以复议机关 县政府为被告。 复议决定改变了原处理结果，当然属于改变，另外，改变还包括撤销。 县计生委不是被告，是最初作出具体行政行为机关。 B 选项正确。 根据最高人民法院《关于行政案件管辖若干问题的规定》 (法释〔 2020〕 1 号 )第 1 条第 1 项应当由中级人民法院管辖的第一审行政案件为：“被告为县 级以上人民政府的案件，但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外”这里的县级人民政府，包括县、自治县、不设区的市、市辖区、内蒙的旗。 关于县政府做被告的除不属于“以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件”外，均应有中级法院管辖，故本案应由中级法院管辖。 C 选项正确。 《行政复议法实施条例》第 51 条规定，行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内，不得作出对申请人更为不利的行政复议决定。 本题中县政府在征收总额中补充列入遗漏的费用，作出了对申请人加重的、更为不利的行政复议决定，故该复议决定违法。 D 选项正 确。 《行政诉讼法》第 43条第 1 款规定，人民法院应当在立案之日起 5日内，将起诉状副本发送被告。 被告应当在收到起诉状副本之日起 10 日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料，并提出答辩状。 人民法院应当在收到答辩状之日起 5 日内，将答辩状副本发送原告。 这提交答辩状的 10 日，也是被告履行举证责任的期限。 注意沿着行政主体的行政行为来分析行政法案例所具有的特殊性：县计生委→行政征收；县政府→复议决定改变原征收的数额。 87．某公司向区教委申请《办学许可证》，遭拒后向法院提起诉讼，法院判决区教委在判决生效后三十日内对该公司申请进行重新处理。 判决生效后，区教委逾期拒不履行，某公司申请强制执行。 关于法院可采取的执行措施，下列哪些选项是正确的。 （ 2020/2/87,多选） A．对区教委按日处一百元的罚款 B．对区教委的主要负责人处以罚款 C．经法院院长批准，对区教委直接责任人予以司法拘留 您身边的司法考试辅导专家 —— 珠江路新世界中心 B座南厅 2709室 电话： 02584068063 Page 10 of 114 D．责令由市教委对该公司的申请予以处理 【考点及答案】（对被告行政机关的执行措施） AB。 A选项正确。 《行政诉讼法》第 65条第 3 款第（二）项规定，行政机关在规定期限内不执行法院判决、裁定的，法院可以从期满之日起，对该行政机关按日处 50 元至 100 元的罚款。 B 选项正确。 《行诉法解释》第 96条规定，行政机关拒绝履行人民法院生效判决、裁定的，人民法院可以依照行政诉讼法第六十五条第三款的规定处理，并可以参照民事诉讼法第一百零二条的有关规定，对主要负责人或者直接责任人员予以罚款处罚。 C 选项错误。 《行政诉讼法》并未规定对于拒绝履行人民法院生效判决、裁定的行政机关直接责任人员可予以司法拘留。 对行政诉讼被告的直接责任人员予以司法拘留缺乏法律依据。 D 选项错误。 《行政诉讼法》第 65条第 3 款第（三）项规定，行政机关拒绝履行判决、裁定的，第一审人民法院可以向该行政 机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议。 接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院。 本案中，法院可以向市教委提出司法建议，由市教委按照有关规定处理。 法院无权“责令”市教委进行处理。 人民法院与作为当事人的行政机关之间不具有行政上的隶属关系、不是行政机关的上级。 88．关于行政赔偿诉讼，下列哪些选项是正确的。 （ 2020/2/88,多选） A．当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请。