资产证券化交易技术(doc15)-资产管理(编辑修改稿)

资产证券化交易技术(doc15)-资产管理(编辑修改稿)内容摘要：

受任何第三人追索，保证支持资产现金流优先支付证券化产品本息，交易要求SPV 必须是一免于破产风险的组织，也即 SPV 自身也应为破产隔离的，一般不会遭受强制性破产，也不会自愿提出破产申请以保证交易的安全。 为实现 SPV 自身破产隔离目标， 一方面要限制 SPV 的业务范围，使 SPV 自身成为不能破产 的实体。 另一方面， SPV 要完全独立于其他交易参与人尤其是发起人，使SPV 能与相关当事人的破产风险相隔离，不受其破产与否的影响。 为此， 除证券债务 中国最大的管 理 资料下载中心 (收集 \整理 . 大量免费资源共享 ) 第 7 页 共 15 页 与证券化交易相关债务外，须禁止 SPV 负有其它债务。 除为完成证券化交易外， SPV不得从事任何其它的业务活动（为匹配支持资产的收入现金流与证券本息偿付现金流而发生的短期投资或负债除外），以确保不对第三人负债。 如此一来，不但 SPV 被第三人申请破产的可能性不复存在，而且确保了支持资产收入全部或优先用于证券的清偿。 一 .SPV 破产隔离的一般要求 为实现 SPV 自身的破产隔离，在 SPV 的设立及其存续过程中，必须做到： 1. 限定 SPV 经营范围 为避免与证券化交易无关的业务活动可能产生债务而引致 SPV 破产的风险，应在 SPV 的组建文件（ SPV 股东 /合伙人签署的合资 /合伙经营协议、 SPV 章程等）中对其业务范围予以限制。 除为实现证券化目的所必须进行的经营活动外， SPV 应被完全禁止进行任何其它经营和投融资活动。 为明确此点，在 SPV 的组建文件应载明 SPV的目标和权利限制条款，具体包括： ○ 1 SPV 不得随意融资； ○ 2 不得随意减免相关当事人对其 所负债务或义务； ○ 3 不得额外聘用任何工作人员，相关资产管理和服务应委托服务商进行； ○ 4 除为维持其合法经营主体资格的存续而需交纳的必要税费外不得有其它开支； ○ 5 除根据交易相关文件规定所开立的帐户外不得在任何银行另行开立任何帐户；等等。 为防止上述经营范围限制条款被任意修改， SPV 组建文件中还应规定任何修改决议都必须得到全体股东 /合伙人的一致同意。 在 SPV 组建文件中写入上述经营范围限制条款界定了 SPV 的行为能力， SPV 的一切行为或活动都应符合组建文件的要求，否则 SPV 的决策经营机构应承担相应的责任。 并且，由于组建文件系对公众开放的，公众可方便地查阅、了解 SPV 的经营目标和权利限制，把握与 SPV 进行业务活动的准则，从而从交易对手面限制 SPV 的超范围经营。 2. 限制 SPV 债务 SPV 除为履行交易中确定的债务及担保义务外，不应再向任何第三人举借债务或为他人承担债务或为他人的债务提供任何担保，除非再举借的债务满足以下条件之一： ○ 1 新借债务的偿还顺序次于先期发行的资产支持证券； ○ 2 新借债务的信用等级不低于已发行资产支持证券的信用等级。 上述第 ○ 1 个条件保证了新债务不会对资产支持证券产生不利影响。 其次，该条件还限制了新债权人申请 SPV 破产的可能。 这是因为即使新债权人申请 SPV 破产，新债务也须在资产支持证券清偿完毕后才能得到偿还， SPV 的破产不会对新债权人带来任何好处，相反，由于破产财产还需优先支付破产成本和费用，新债权人的受偿率反而会较 SPV 不破产时还低。 尤其是，若 SPV 与新债权人在签定交易合同时约定新债权人不能对 SPV 提出强制破产申请，则进一步保 证了 SPV 远离被强制破产的风险。 在第 ○ 2 中国最大的管 理 资料下载中心 (收集 \整理 . 大量免费资源共享 ) 第 8 页 共 15 页 个条件下，由于债务信用等级越高，其受偿的可能性越大，因此，新借债务信用不低于已发行的资产支持证券说明新债务的受偿较资产支持证券更有保障，也说明 SPV在举借新债务时的偿债能力不低于其发行资产支持证券之时，新债务不会增加 SPV对资产支持证券的偿还负担。 3. 保证 SPV 的独立性 应保证 SPV 独立地位，避免 SPV 受控于其股东 /合伙人或其它任何机构或组织，确保支持资产不为其股东或其它机构所侵占。 同时应保证即便 SPV 的股东或合伙人破产时也不会发生 SPV 被 法庭要求与其股东或合伙人进行实体合并共同破产的情形。 为此应做到： ○ 1 保持簿记及经营记录同其他任何个人或机构相独立； ○ 2 保持资产不同任何其他机构的资产混合； ○ 3 与其他个人或机构的业务分开，只以自己的名义从事业务活动，不同其他个人或机构发生不必要的关联交易。 必须的关联交易应由董事会表决通过并得到独立董事的同意，关联交易符合市场标准； ○ 4 自主决定自己的经营活动； ○ 5 与其他个人或机构的财务分开，保持自己财务报表的独立； ○ 6 高级管理人员不在其他机构任职； ○ 7 有独立董事代表投资者利益，对与支持资产或资产支持证券相关的任何重大决策应征得独立董事的同意。 其中，要特别强调独立董事的作用。 独立董事独立于 SPV、 SPV 股东或合伙人以及 SPV 管理层，与 SPV 董事会其他成员相比，独立董事在诸如 SPV 章程修改、 SPV 经营宗旨和经营范围变更、 SPV 分立或重组、 SPV 合并或兼并、 SPV 解散清算、 SPV 自愿申请破产、 SPV 出售自身 重要资产等关于 SPV 经营管理重大事项决策方面拥有独立的否决权，这就使得 SPV 股东或合伙人以及 SPV 董事会很难形成有损于投资者利益的相关决策。 4. SPV 不得被分立、兼并、重组或破产 为确保 SPV 在其存续期间的破产隔离状态不受破坏，应规定，在资产支持证券尚未清偿完毕的情况下： ○ 1 SPV 不得分立，不得自行解散，不得与他方合并，除非合并后的实体同样也是非破产的； ○ 2 SPV 不应设立除交易文件规定之外的任何独立的附属机构； ○ 3 SPV 不得向他人转让支持资产； ○ 4 在未事先通知受托管理人、投资者、服务商等有关当事人的情况下， SPV 股东或合伙人不得修改其章程； ○ 5 SPV 的股东或其执行机构不得主动对 SPV 提起破产请求 3；等等。 5. SPV 不得分红或分配 3 在 SPV 组建文件中公然禁止 SPV 自愿申请破产的条款可能会被认为违反法律规定或损害社会公共利益而被宣布无效，但可采取间接方式来实现这一目的。 例如，在组建文件中规定自愿破产申请须全体董事一致同意，而独 立董事的存在使得董事会不大可能受相关利益方的控制一致决议提出自愿破产申请。 中国最大的管 理 资料下载中心 (收集 \整理 . 大量免费资源共享 ) 第 9 页 共 15 页 在资产支持证券未清偿完毕之前， SPV 不得对其股东或合伙人进行任何形式的分配，即便 SPV 在支付当期证券本息尚有剩余的，该等剩余亦应以某种保值增值方式进行处理，例如存入利差帐户或进行合规投资等，以保证后期的证券本息偿付，直至证券清偿完毕，剩 余的支持资产收入及其残值才能被用于对 SPV 股东或合伙人的分红或分配。 6. 对受托管理人设立支持资产担保权益 为确保支持资产现金流优先满足资产支持证券的偿付，作为证券债务人， SPV 应将其所持有的支持资产对证券投资者的利益代表 —— 受托管理人设立担保权益，如此一来，即便 SPV 因故不可避免破产，支持资产也不会被列入 SPV 的破产财产，受托管理人代表所有投资者就证券债务对支持资产享有优先受偿的权利。 此举也减少了 SPV被他人申请强制破产的可能性，因为破产申请人次于受托管理人享受支持资产利益，最终难以从 SPV 的破产中而获得多 少好处。 二 .合伙 SPV 的破产隔离条件 前已叙及由合伙做 SPV 很难实现证券化交易所要求的破产隔离和信用增级，但确实有一些发起人希望利用组建合伙型 SPV 进行证券化交易以达到享受某些税收好处的目的。 一个合伙要想通过信用评级机构的审查而成为合乎最低要求的资产支持证券的发行主体也即合规 SPV，除需具备前述 SPV 的一般条件外，还须满足以下几个基本条件： ○ 1 至少有一个合伙人是“破产隔离”的实体。 如果是有限合伙，则至少有一个普通合伙人是破产隔离的； ○ 2 合伙的下 列活动应得到“破产隔离”的合伙人的同意：申请自愿破产、解散、增加或减少合伙人、出售合伙重要资产、修改合伙协议及章程，等等； ○ 3 合伙的决定应考虑合伙债务人的利益； ○ 4 合伙不得与其他合伙合并或被其他合伙兼并； ○ 5 只要有一个合伙人（有限合伙有一个普通合伙人）尚有清偿合伙债务的能力，合伙就应继续存续，不能解散。 仔细分析上述几个条件不难看出其实质是要求有一个破产隔离的实体为合伙SPV 承担最后的责任，通过至少一个合伙人（对有限 合伙而言为普通合伙人）的免于破产来保证合伙债务也即资产支持证券的偿还，使得证券化交易不受合伙 SPV 破产与否的影响，从而间接地实现证券化交易所要求的证券发行人的“破产隔离”的要求；而支持资产与发起人的破产隔离则可通过由破产隔离的合伙人向发起人购买支持资产再转移给合伙 SPV 来实现。 （三） 证券化交易的信用增级 证券化交易的信用增级为资产支持证券提供了一个在一般情况下很难获得的增加其自身流动性的机会。