20xx年司法考试基础培训班讲义——刑法(编辑修改稿)

20xx年司法考试基础培训班讲义——刑法(编辑修改稿)内容摘要：

，要求行为人知道被害人是或者可能是不满 14 周岁的儿童 D．成立贩卖毒品罪，不仅要求行为人认识到自己贩卖的是毒品，而且要求行为人认识到所贩卖的毒品种类 ，具体一致。 ～（抽象）一致。 ～抽象到什么程度。 法定符合说。 “具体人”如张三、赵本山，→→抽象：“人”。 具体妇女：甲女、乙女→→抽象：“妇女”。 “具体财物”，奔驰车，金表，钞票，枪炮，→→抽象：“财物”。 熊猫金丝猴→→抽象：珍稀动物。 第 232 条：故意杀人的，处„„，对“人”认知到何种程度就算有“杀人故意”。 具体“张三此人”还是“人”。 类似：盗窃（财物），对所窃取之物认知到何种程度。 成立故意。 盗窃（枪支），对枪支认知到何种程度。 成立（盗枪）故意。 具体一致说，必须具体一致；抽象一致说，不必具体一致，法定范围一致即可，不可抽象超出法定范围。 杀人故意，具体符合说：必须清楚杀的是谁（张三）。 法定符合说，知道杀的是“人”即可，不问该人是谁。 类似：盗窃（财物）。 盗窃枪支。 盗窃尸体。 盗窃国有档案。 盗窃国家秘密。 事实认识 错误：故意犯罪中行为人主观认识与实际情况不一致： 167。 具体事实错误种类 ：⑴对象错误（对象不一致但未出同一构成要件范围）；⑵打击错误（方法错误）；⑶工具错误；⑷因果关系错误； 例：下列案件的被告人，谁发生了事实认识错误。 A 甲意图谋杀张三，开枪击毙了张三。 B 乙意图谋杀张三，因为认错人，把李四当作张三开枪击毙了李四。 C 丙举刀砍张三为中，却砍到拉架的李四头上，致李四死亡 D 丁欲杀张三，将其丢入水井中。 该井是口枯井，张三摔死，丁以为溺死。 E 戊本欲杀张三（人）却打死了张三的宠物。 F 乙原本想用农药杀害张三，买来农 药后给张三下毒，张三喝后安然无恙，事后查明该“农药”是假的，没有毒性。 G．甲以杀人的故意用刀刺杀乙，使乙受伤，但乙为血友病患者，因流血过多而死亡【 BCDEFG】 2020 案例题：赵某顿生杀意，突然勒钱某的颈部、捂钱某的口鼻，致钱某昏迷。 赵某以为钱某已死亡，便将钱某“尸体”缚重扔入河中。 经鉴定，钱某系溺水死亡。 事前故意。 四说法，结论：有因果关系且与初衷一致，因果关系误认。 ＊性质分类： （ 1）同一构成要件范围内的错误（具体事实错误）简称“同质错误”，虽然对象不一致，但仍然没有超出同一犯罪构成 （ 2）不同构成 要件之间的错误（抽象事实错误客体错误），“非同质错误”。 抽象错误：在抽象层面不一致， 例甲将 X占有的财物误以为是 Y的遗忘物而非法占有。 乙将“枪支”误以为是“财物”而窃取夺取。 将军人妻子误认为是普通人的。 法定符合说 发生了事实认识错误，但其不一致仍在法律规定范围内的，称具体错误，不阻却故意罪司法考试基础培训班讲义 祝您 2020 年顺利通过国家司法考试 责；超出构成要件范围的，称抽象错误，阻却“超出部分”的故意罪责。 试题：甲举枪射击乙，但因没有瞄准而击中丙，致丙死亡。 关于本案，下列哪些选项是正确的。 (06 多选 )。 A．甲的行为属于打击错误 ； B．甲 的行为属于同一犯罪构成内的事实认识错误 ； C．按法定符合说，甲构成故意杀人（既遂）罪 ； D．按具体符合说甲构成故意杀人（未遂）罪与过失致人死亡罪【 ABCD】 试题．关于 罪过 ，下列哪些选项是错误的。 （ 2020 多选 51） A．甲的玩忽职守行为虽然造成了公共财产损失，但在甲未认识到自己是国家机关工作人员时，就不存在罪过 B．甲故意举枪射击仇人乙，但因为没有瞄准，将乙的名车毁坏。 甲构成故意杀人未遂 C．甲翻墙入院欲毒杀乙的名犬以泄愤，不料该犬对甲扔出的含毒肉块不予理会，直扑甲身，情急之下甲拔刀刺杀该犬。 甲不构成故意 毁坏财物罪，而属于意外事件 D．甲因疏忽大意而致人死亡，甲应当预见而没有预见的危害结果，既可能是发生他人死亡的危害结果，也可能只是发生他人重伤的危害结果 【 ACD】 A 甲知道自己的“职务职责”即可，是否属于“国家机关工作人员”属于法律认识，没有认识到一般不阻却罪过。 B 典型的杀人未遂。 对毁汽车而言，本欲“杀人”却“毁车”，是抽象事实错误，对毁车不成立故意，过失毁坏财物不犯罪。 C 甲本欲杀犬且杀死了该犬，构成故意毁坏财物罪。 方式的变化毒杀还是刀杀。 不影响定性。 D 认定过失致人死亡罪之过失，必须预见到可能造成“死亡”。 、并发结果同样适用法定符合说 甲投毒杀乙致乙丙母子二人死亡，甲射击乙致乙死丙伤。 对丙身上的结果同样成立故意。 6．加重犯（事由）的责任，同样适用法定符合说 09 试题：丙和贺某共同抢劫严某财物，严某边呼救边激烈反抗。 丙拔刀刺向严某，严某躲闪，丙将同伙贺某刺死（ 2020 试题）。 【答案】目标错误或打击错误，具体事实错误，按照法定符合说，不影响对同伙贺某之死负抢劫致人死亡（结果加重犯）的责任。 甲谋杀乙，将乙从桥上推落江中，甲认为乙是溺水而死，实际上乙是头触桥墩而亡（多选）正确说法。 A 存在因果关系， B。 因果关系认识错误， C 甲故意杀人既遂。 D 故意杀人罪未遂和过失致人死亡【 ABC】 167。 结果加重至少需具有过失。 167。 首要分子、多次、违法所得巨大作为加重条件不要求明知。 ＊特定对象作为加重条件（事由）的，需要明知。 例：甲仅有抢劫普通财物的故意，抢劫了抢险物资，不承担加重罪责。 例：甲误将抢险物资当作为军用物资而抢劫，或误将军用物资当作金融机构资金抢劫，同质错误 ，但存在部分一致（重合）的，就重合部分承担罪责 （ 1）以轻罪故意造成重罪效果的，成立轻罪既遂而非未遂 例：丙以盗窃财物的故意，窃得一把价 值万元的运动用小口径手枪，正确的是（多选） A 丙没有盗窃枪支的故意即使客观上产生了“盗窃枪支”的效果也不成立盗窃枪支罪 B 丙成立盗窃罪未遂； C 丙成立盗窃罪既遂 D 丙以轻罪（盗窃）的故意产生了重罪（盗枪）的客观效果，只在轻罪故意（盗窃）与重罪效果（枪支）“重合”承担盗窃罪罪责。 【 ACD】类似：甲以为是“尸体”而奸淫，但事实上那“尸体”依然是活人，应处侮辱尸体既遂。 *将他人占有的财物误认为是遗忘物而据为已有，应为侵占罪（既遂）。 试题：甲乘坐长途公共汽车时，误以为司机座位后的提包为身边的乙所有（实为司机所有） ；乙中途下车后，甲下车将提包（内有数额巨大财物）拿走并据为己有。 正确答案：（ 2020）司法考试基础培训班讲义 祝您 2020 年顺利通过国家司法考试 B．甲是侵占罪既遂。 *甲以为 H公司是“依法销售枪支的企业”为其销售枪支，其实 H 公司不是，甲不成立第 125 条非法买卖枪支罪，成立第 126 条之违规销售枪支罪既遂。 *甲教唆乙走私普通光盘，乙却走私淫秽光盘，偷逃关税 10万元。 乙同时触犯二罪，甲走私普通物品罪既遂。 （ 2）以重罪故意造成轻罪效果的，成立重罪未遂而非轻罪既遂 甲以剥夺生命意思向乙开枪但因为没有瞄准而导致丙轻伤，应为故意杀人未遂。 九、法律认识错误（对自己行为的违法 性主观认识与实际情况不一致）及评价 1．法律认识错误原则上不排除故意罪责，但可以酌情减轻罪责 试题 02，甲男明知乙女只有 13 周岁，误以为法律并不禁止征得幼女同意后的性交行为，于是在征得乙女的同意后与乙女发生了性交。 甲的行为属于。 B. 法律认识错误，构成强奸罪。 类似如买卖黄金蟒祖传虎皮不知其犯法。 非法买卖珍稀、濒危野生动物制品罪（野生） 2．如果达到了“不可能”知道自己行为犯法的程度，可阻却故意。 （ 08 试题）甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该 行为合法。 于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。 关于本案，正确的说法： B．甲没有违法性认识的可能性，所以不成立犯罪。 3．事实认识错误与法律认识错误的区分：意义：前者可影响故意，后者在不可避免时才影响责任。 法律认识错误：自己行为的法律评价的误会，（ 1）禁止（允许）错误，是否被法律禁止或允许的误解；（ 2）因法律要件的误解（而导致对是否犯法的误解）。 对毁损、盗窃、诈骗法律概念误解。 共同占有物是否盗窃对象。 情节严重。 例：甲将他人笼中鸟放出，自以为不是“毁坏财物”。 （法律要件“毁坏”的误解） 例：乙误以为 与丙共同占有的钢琴不是“他人的财物”而出卖的。 事实认识错误：（ 1）自然事实错误，把人误认为熊枪杀（ 2）社会意义错误，淫秽误认，“他人的车”错当成“自己的车”。 他人占有物错当成遗失物（脱离占有物）。 【例】甲看见自己的汽车停放在某停车场，甲将其开走。 A 该车在警察扣押之下但甲不知情。 （事实错误），不知是他人占有物； B 甲知道是警察扣押的，但认为车主有权取回。 （法律错误） 【例】乙上山打猎时猎杀了一只“野羊”，下山时被林政人员揪住，该“野羊”是黄羊属保护动物。 A 乙知道黄羊是保护动物但不识黄羊模样，事实认识错 误。 B 乙知道那是黄羊但不知道黄羊是保护动物，法律认识错误。 一般不免除罪责，但如果达到不可能知道的程度，可以免除罪责。 *假想防卫、假想避险是事实错误，一般可阻却故意。 十、“明知”的认定： 被告人具有 X罪之故意（明知）的认定：常人的认识司法经验（推定） 明知：他人的财物、他人占有的财物、幼女、儿童、侵权复制品、毒品、赃物、淫秽物品、现役军人配偶。 1．明知幼女：“知道”或“应当知道”、“可能知道”是幼女。 （ 1）外貌与同龄幼女相仿佛的；（ 2）同学、师生、邻里等熟悉人之间。 “淫秽”物品（规范要素）的 认定：只需认识到事实层面（存在问题的记载“黄的”、“成人的”），不需明知“淫秽性”（规范层面）。 司法考试基础培训班讲义 祝您 2020 年顺利通过国家司法考试 第 263 条：以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处„„ 第 364：传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处„„ 其他规范要素：非法、猥亵、淫乱、侮辱等依此类推。 “毒品”，只需要知道鸦片海洛英冰毒之类使人“上瘾”的东西即可，不需要确切知道种类、名称。 4．贩毒故意的认定（推定） 在其携带、运输、邮寄的物品中被查获毒品，具有下列情形之一，并且犯罪嫌疑人、被告人不能 做出合理解释的，可以认定其“知道是毒品”，但有证据证明确属被蒙骗的除外。 （多选） A以伪报、藏匿、伪装等蒙蔽手段逃避检查， B 执法人员检查时，有逃跑、丢弃携带物品或逃避、抗拒检查等行为的 C 为获取不同寻常的高额或不等值的报酬的 D 采用高度隐蔽的方式携带、运输毒品的； E 采用高度隐蔽的方式交接毒品，明显违背合法物品惯常交接方式的 【 ABCDE】两高：“办理毒品案件若干问题的意见”。 执法人员在口岸、机场、车站、港口和其他检查站检查时，要求行为人申报为他人携带的物品和其他疑似毒品物，并告知其法律责任，而行为人未 如实申报，在其所携带的物品内查获毒品的。 体内藏匿毒品的。 “赃物”、“赃钱”的认定 具有下列情形之一的，可以认定被告人明知系 “ 犯罪所得及其收益 ” ，但有证据证明确实不知道的除外： （ 1）知道他人从事犯罪活动，协助转换或者转移财物的； （ 2）通过非法途径协助转换或者转移财物的； （ 3）以明显低于市场的价格收购财物的； （ 4）协助转换或者转移财物，收取明显高于市场的“手续费”的； （ 5）协助他人将巨额现金散存于多个银行账户或者在不同银行账户之间频繁划转的； （ 6）协助近亲属或者其他 关系密切的人转换或者转移与其职业或者财产状况明显不符的财物的； 167。 被告人辩称不知→→法官审查认定→→ A足以认定明知，或， B 确实不知道 十一、过失犯罪及犯罪过失心态→疏忽大意过于自信→与间接故意的区分 （一）交通肇事罪 第 133 条 违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。 1．过失犯要点：（ 1）违章；（ 2）结果；（ 3）因果关系。 违章是认定过失的主要依据。 2．情节加重犯：肇事后逃逸：肇事后为逃避法律追究而逃跑。 3．结果加重犯：因逃逸致人死亡，肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的； （ 07/二 /9）下列哪一选项符合交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”。 ，逃往公安机关自首，被害人因得不到救助而死亡 ，但肇事者误以为被害人没有死亡，为逃避法律责任而逃逸 ，为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡 司法考试基础培训班讲义 祝您 2020 年顺利通过国家司法考试 ，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡【 C】 4．故意杀人、伤害：肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的； 5．共犯：乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。 6．指使违章驾驶导致司机肇事的：交通肇事罪 7．罪与非罪：（ 1）通常： 1 人死亡 3 人以上重伤 50万损。