参与企业重大经营决策法律实务(编辑修改稿)

参与企业重大经营决策法律实务(编辑修改稿)内容摘要：

事责任。 ，企业售出后买受人经营期间发生的盈亏，由买受人享有或承担。 ，债权人就出卖 人隐瞒、遗漏原企业债务起诉买受人的，如债权人在公告期间申报过该债权，买受人在承担民事责任后，可向出卖人追偿；如债权人在公告期间未申报过该债权，则买受人不承担民事责任，债权人应另行起诉出卖人。 第六节 企业并购法律实务 一、企业并购概述 （一）企业并购的概念 （二）企业并购的方式（ P87） 股权并购完成后，收购公司成为目标公司的控股股东，目标公司仍保持法人资格，承担其债权债务，收购公司仅在出资范围内承担责任。 资产并购完成后，被收购方公司的资产转移给收 购方公司进行重组，被收购方公司停止经营、进行清算，最后注销原有法人资格。 【例题 多选题】企业并购的主要方式有（ ）。 （ 2020 年） 『正确答案』 AC （三） 股权并购与资产并购的区别 ； ； ； ；。 （ 1）股权并购首先适用《公司法》和《证券法》，然后适用《合同法》和《民法通则》； （ 2） 而资产并购主要适用《合同法》和《民法通则》，只在公司内部决策程序上适用《公司法》。 【提示】股权并购和资产并购同样可以减少市场上竞争对手，改变市场竞争态势，因此都要受《反垄断法》的约束。 （四）企业并购的分类 企业并购按交易企业之间关系，可分为三种类型：横行并购、纵向并购和混合并购。 二、上市公司并购 （一）应提交上市公司并购重组委员会审核的范围（ P89） （ 1）上市公司出售资产的总额和购买资产的总额占其最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例均达到 70%以上。 （ 2）上市公司出售全部经营性资产，同时购买其他资产。 （ 3）上市公司申请发行股份购买资产。 （ 4）其他 【注意】上市公司重大资产重组不存在以上情况，但需要主动向中国证监会并购重组委员会申请审核的： （ 1）上市公司购买的资产为符合规定的 “ 完整经营实体 ” ，且业绩需要模拟计算的。 （ 2）上市公司对证监会有关职能部门提出的反馈意见表示异议的。 构成完整经营实体的条件是： （ 1）经营业务和经营资产独立、完整，且在最近两年未发生重大变化。 （ 2）在进入上市公司前，已在同一实际控制人下 持续经营两年以上。 （ 3）在进入上市公司前，实行独立核算；或虽未独立核算，但与其经营业务相关的收入、费用在会计核算上能够清晰划分。 （ 4）上市公司与该经营实体的主要高级管理人员签订聘用合同，或采取其他方式，就该经营实体在交易完成后的持续经营和管理作出恰当安排。 （二）上市公司并购活动有关比例的计算（ P90） ① 资产总额。 应以被投资企业的资产总额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者之中，数额较高者为准。 ② 营业收人。 以被投资企业的营业收入与该项投资所占股权比 例的乘积为准；购买股权导致上市公司对被投资企业控股的，其营业收入以被投资企业的营业收入为准。 ③ 资产净额。 以被投资企业的资产净额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者中，数额较高者为准。 ① 资产总额、营业收入、资产净额分别以被投资企业的资产总额、营业收入、资产净额与该项投资所占股权比例的乘积为准。 ② 出售股权导致上市公司丧失被投资企业控股权的，其资产总额、营业收入、资产净额以被投资企业的相关数额为准。 ① 资产总额，以该资产的账面值 和成交金额二者中，较高者为准。 ② 资产净额，以相关资产与负债的账面差额和成交金额二者中，较高者为准。 其资产总额、资产净额、分别以该资产的账面值、相关资产与负债账面值的差额为准。 ，应分别计算购买和出售资产的比例，并以二者中较高者为准。 12 个月内，连续对同一资产或相关资产进行购买、出售的，以累计数分别计算相应数额，但已报证监会核准的资产交易行为，无须纳入计算范围。 三、外国投资者并购境内企业 （一）外国投 资者并购境内企业的形式（ P91） （ 1）外国投资者购买境内非外商投资公司股东的股权，使该境内公司变更设立为外商投资企业； （ 2）外国投资者认购境内非外商投资公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业。 （ 1）外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并且运营该资产； （ 2）外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。 【提示】外国投资者并购境内企业，不得造成过度集中、排除或限制竞争；不得扰乱社会经济秩序 和损害公共利益；不得导致国有资产流失。 （二）外国投资者并购境内企业的要求 （三）外国投资者并购境内企业的审批。 ，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向 商务部 申报。 （四） 外国投资者并购境内企业的有关规定 ，其出资比例高于 25%的，该企业享受外商投 资企业待遇；低于 25%的，除法律和行政法规另有规定外，不享受外商投资企业待遇，审批机关在其批准证书上加注 “ 外资比例低于 25%” 字样。 ，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务。 ，出售资产的境内企业承担其原有的债权债务。 （五）外国投资者并购境内企业价款的支付（ P94） ，外国投资者应自外商投资企业 营业执照颁发之日起 3 个月内 向转让股权的股东、或出售资产的境内企业支付全部对价。 况需要延长者，经审批机关批准后，应自 营业执照颁发之日起 6 个月内 支付全部对价的 60%以上 ， 1 年内付清 全部对价，并 按实际缴付比例分配收益。 ，有限责任公司和发起设立的境内股份有限公司的股东，应在公司申请外商投资企业营业执照时，缴付 不低于 20%的新增注册资本 ，其余部分的出资时间应符合有关法律规定。 ，其出资比例 低于企业注册资本 25%的 ，投资者以 现金出资 的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内缴清； 投资者以 实物、工业产权等出资 的， 应自营业执照颁发之日起 6 个月内缴清。 【例题 多选题】外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于 2020 年 3 月 1 日成立了一家中外合资经营企业。 甲公司收购乙公司部分资产的价款为 120 万美元。 甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合规定的有（ ）。 2020 年 5 月 30 日向乙公司一次支付 120 万美元 2020 年 5 月 30 日向乙公司支付 60 万美元， 2020 年 2 月 28 日支付 60万美元 2020 年 2 月 28 日向乙公司一次支付 120 万美元 2020 年 8 月 30 日向乙公司支付 80 万美元， 2020 年 8 月 30 日支付 40万美元 『正确答案』 BCD 『答案解析』本题考核点是外商投资企业的出资期限。 对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内支付全部购买金。 对特殊情况需延长支付者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6 个月内支付购买总金额的 60%以上，在 1 年内付清全部购买金。 本题中只有 A 选项符合规定。 【例题 多选题】某外国投资者并购我国境内企业设立外商投资企业，并购后外资比例占企 业注册资本的 19%。 下列说法中，正确的有（ ）。 ，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内缴清 ，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 6 个月内缴清 、行政法规另有规定的以外，该并购完成后的企业不享受外商投资企业待遇 、行政法规另有规定的以外，该并购无须履行审批程序 『正确答案』 ABC 『答案解析』本题考核点是外国投资者并购境内企业。 根据外商投资企业法律制度的相关规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资 者出资比例低于企业注册资本的 25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 6 个月内缴清，因此选项 A 和选项 B 是正确的；外国投资者的投资比例一般不低于外商投资企业注册资本的 25%，如果低于的，除立法、行政法规另有规定的以外，不享有外商投资企业待遇，因此选项 C 的说法正确；不管外资比例是否低于 25%，设立外商投资企业均需要履行相应的审批程序，审批机关为中华人民共和国商务部或省级商务主管部门，因此选项 D 的说法错误。 四、企业并购的反垄断审查（ P95） 根据我国《反垄断法》的规定，经营者合并、经营者通过取得股权或资产的方式取得对其他经营者的控制权等均属于 “ 经营者集中 ” ，受反垄断法调整。 ，应事先向国务院商务主管部门申报 ，未申报的不得实施集中。 （ 1）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过 100 亿元人民币， 并且 其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过 4 亿元人民币。 （ 2）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过 20 亿元 人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内营业额均超过 4 亿元人民币。 【提示】虽未达到上述申报标准，但按照规定程序收集的事实和证据表明，该经营者集中具有或可能具有排除、限制竞争效果的，国务院商务主管部门应依法进行调查。 ，无论该集中是否达到申报标准，都 可以不向 国务院反垄断执法机构进行反垄断审查申报： （ 1）参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者 50%以上有表决权的股份或资产的； （ 2）参与集中的每个经营者 50%以上有表决权的股份或资产被同一个未参与集中的经营者拥有。 第七节 企业重组上市法律实务 一、企业发行股票并上市的条件 （一）发行人主体资格应符合要求（ P96）。 持续经营时间应当在 3 年 以上。 （ 1）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从 有限责任公司成立之日 起计算。 （ 2）经国务院批准，可以不受上述时间的限制。 ，发起人或者股东用做出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。 、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。 最近 3 年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 ，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。 （二）发行人人员独立（ P96） 发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除 “ 董事、监事 ” 以外的其他职务，没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪； 发行人的财务人员没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。 【例题 单选题】红光公司拟发行股票并上市，前卫、远航、中诚三家公司与红光公司同属 — 个控股股东，下列表述中符合公司上市发行人 “ 人员独立 ” 条件的是（ ）。 （ 2020 年） 『正确答案』 A 『答案解析』发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘 书等高级管理人员没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除 “ 董事、监事 ” 以外的其他职务。 （三）发行人运行规范（ P97） 、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，并且没有下列情形： ① 被中国证监会采取证券市场禁人措施尚在禁入期的； ② 最近 36 个月内 受到中国证监会行政处罚，或者最近 12 个月内 受到证券交易所公开谴责； ③ 因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。 【例题 单选题】某股份有限公司拟 公开发行股票并上市。 根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司公开发行股票并上市的条件的有（ ）。 『正确答案』 B 『答案解析』公司公开发行股票并上市的条件：公司 最近 3 年内实际控制人 没有发生变更。 A 项错误。 发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除 “ 董事、监事 ” 以外的其他职务。 B 项正确， C 项错误。 发行人的董事、监事和高级管理人员最近 36 个月内没有 受到中国证监会行政处罚， D 项错误。 ： ① 最近 36 个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在 36 个月前，。