企业法律顾问实务公司治理(编辑修改稿)

企业法律顾问实务公司治理(编辑修改稿)内容摘要：

提示 ： （ 1）召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开 20 日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开 15 日前通知各股东。 （ 2）股份有限公司临时董事会的召开条件： ① 代表 10%以上表决权的股东提议；②1/3 以上董事提议； ③ 监事会提议。 （二）董事会决议。 ，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。 该董事会会议由过半数的 “ 无关联关系 ” 董事出席即可举行，董事会会 议所作决议须经 “ 无关联关系 ” 董事过半数通过。 出席董事会的无关联关系董事人数不足 3 人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。 ： 董事会会议应有 “ 过半数 ” 的董事出席方可举行；董事会作出决议必须经 “ 全体 ”（而非出席）董事的 “ 过半数 ” （大于二分之一）通过。 【例题 多选题】华胜股份有限公司于 2020 年召开董事会临时会议，董事长甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事会中其余 4 名成员未出席。 董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，但董事会经与会董事一致通过，最后仍作 出决议。 下列哪些选项是错误的。 （ ） ，因其已由出席会议董事的过半数通过 ，因丁退席使董事的同意票不足全体董事表决票的二分之一 『正确答案』 ACD 『答案解析』《公司法》第 112 条规定：董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。 董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。 本题中，出席会议的董事有 5 位，符合举行董事会会议关于出席人数的规定，可以举行董事会会议；但是因为董 事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，导致董事会的决议实际上只有 4 名董事通过，不足全体董事的过半数，该决议无效， ACD 的说法错误， B 的说法正确。 （三）董事表决权代理 董事因故不能出席董事会议的，可以 “ 书面 ” （不能口头）委托其他 “ 董事 ” （不能是非董事）代为出席，委托书中应载明授权范围。 我国《公司法》规定，原则上董事应当亲自出席董事会议，但因故不能出席会议时，董事的表决权可以由他人代理行使， 但有三点应当注意： （ 1）代理权的委托必须以书面为之； （ 2）代理人仅限于其他董事，董事以 外的其他人不能担任代理人，这与股东表决权代理不同； （ 3）授权应当明确，即委托书中应载明授权范围。 三、董事会专门委员会的设计 上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。 专门委员会成员全部由董事组成，董事会专门委员会可以聘请中介机构提供专业意见，有关费用由公司承担。 董事会专门委员会对董事会负责。 （一）董事会战略委员会 董事会战略委员会是董事会按照股东大会决议设立的专门工作机构，主要负责对公司长期发展战略和重大投资决策进行研究并提出建议。 其主要职责权限为： ； ； ，资产经营项目进行研究并提出提议； ；。 （二）董事会审计委员会 董事会审计委员会是董事会按照股东大会决议设立的专门工作机构，主要负责公司内外部审计的沟通、监督和核查工作。 董事会审计委员会的主要职责权限为： 议聘请或更换外部审计机构； ； ； ；。 （三）董事会提名委员会 董事会提名委员会是董事会按照股东大会决议设立的专门工作机构，主要负责对公司董事和高级管理人员的人选、选择标准和程序进行选择并提出建议。 董事会提名委员会的主要职责权限为： 、资产规模和股权结构对董事会的规模和构成向董事会提出建议； 、高级管理人员的选择标准 和程序，并向董事会提出建议； ； ；。 （四）董事会薪酬与考核委员会 董事会薪酬与考核委员会是董事会按照股东大会决议设立的专门工作机构，主要负责制公司董事及高级管理人员的考核标准并进行考核；负责制定、审查公司董事及高级管理人员的薪酬政策与方案。 董事会薪酬与考核委员会的主要职责权限为： 、 职责、重要性以及其他相关公司相关岗位的薪酬水平制订薪酬计划或方案； 、程序及主要评价体系，奖励和惩罚的主要方案和制度等； （非独立董事）及高级管理人员的履行职责情况并对其进行年度绩效考评；。 第五节 公司监事会的实务操作 一、监事会的概述 监事会是由股东（大）会选举的监事以及由公司职工民主选举的监事组成的，对公司的业务活动进行监督和检查的法定必设和常设机构。 监事会的主要特征： ； ；。 二、监事会的职权的运用 监事会的职权主要是对公司董事、经理和其他高级管理人员履行职责的监督和对公司财务进行监督。 根据《公司法》第 54 条、第 119 条规定，监事会、不设监事会的公司的监事的职权包括： ； ； ； （大）会会议的提议权和特定情况下股东（大）会会议的召集、主持； 股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议一般在每一个会计年度 结束之后召开，每年召开一次。 临时股东会的召开条件： ① 表 10%以上表决权的股东提议召开； ② 1／ 3 以上的董事提议召开； ③ 监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。 【例题 多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有（ ）。 %以上的董事 20%表决权的股东 『正确答案』 AD 『答案解析』临时股东会的召开条件：代表 10%以上表决权的股东提议召开； 1／3 以上的董事提议 召开；监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。 ； 《公司法》第 152 条规定了监事会代表诉讼制度，即当董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或公司章程规定，给公司造成损害的，监事会可以代表公司向人民法院提起诉讼，请求其承担赔偿责任。 【例题 单选题】根据我国公司法的规定，下列属于监事会职权的是（ ）。 （ 2020年） 违反董事会决议的董事提出罢免的建议 『正确答案』 B 『答案解析』根据我国公司法的规定，监事会享有财务监督权、公司经营管理活动监督权、向股东会议的提案权、临时股东会议提议权和特定情况下股东会议的召集和主持权、代表公司起诉董事和高管的权利以及公司章程规定的补充权利等。 就具体选项来看，选项 A 审议批准董事会的报告属于股东（大）会的权限；选项 B 向股东会会议提出提案，是选项；选项 C 制定公司年度财务预算方案属于董事会的权限范围；选项 D 对违反董事会决议的董事提出罢免建议也是干扰项，错在表述有误，应是对违反 “ 法律、行政法规、公司章程或股东会决议 ” 的董事进行监督制衡、并可提出罢免的建议，该选项迷惑性较大。 【例题 多选题】根据我国公司法，监事会、不设监事会的公司的监事有权进行的活动有（ ）。 （ 2020 年） （大）会会议 、高级管理人员的建议 『正确答案』 BCD 『答案解析』根据《公司法》第 54 条规定监事会的职权包括：（ 1）检查公司财务；（ 2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反 法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（ 3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（ 4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（ 5）向股东会会议提出提案；（ 6）对董事、高级管理人员提起诉讼；（ 7）监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议；（ 8）发现公司经营情况异常，可以进行调查。 S 三、监事会行使职权的保障措施 《公司法》第 55 条、第 57 条和第 151 条等规定 了相应的保障措施： 监事有权列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。 《公司法》明确规定，监事会行使职权所需费用，由公司承担。 、高级管理人员协助监事会工作的义务 《公司法》规定，董事、高级管理人员应当如实向监事会提供有关情况和资料，不得妨碍监事会行使职权。 【例题 多选题】新公司法更加注重监事会的作用，下列表述符合公司法律制度规定的是（ ）。 ，每次会议应当在召开前的 10 天，通知全体监事 ，必要时可以聘请会计师事务所协助其工作，费用由董事会承担 、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议 『正确答案』 AD 『答案解析』根据公司法规定：董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事，选项 A 正确；股份有限公司的监事 会每六个月至少召开一次会议，选项 B 错误。 监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担，选项 C 错误；监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议，选项 D 正确。 第六节 公司经理层的实务操作 一、经理层的概述 经理层是指公司的高级管理人员，包括公司的总经理、副总经理、财务负责人、上市公司董 事会秘书和公司章程规定的其他人员。 （ 1）根据《公司法》的规定，经理人员的解聘也是由董事会进行；如果董事会认为某经理不适合于本公司，可以依法召开董事会会议，决定解聘该经理。 提示 ：监事会在执行业务监督和财务监督过程中，发现经理人员的行为有违反法律、行政法规、公司章程或股东（大）会决议的，有权提出罢免的建议。 （ 2）在公司与经理人员签订有聘任合同的情况下，则可能包含着对公司解聘权力予以限制的条款。 不过，即使存在着该种条款，公司仍然有权解聘经理，只是如果经理人员在任职期限 内被解聘的话，则公司可能要承担违约责任。 经理办公会是公司经理层议定日常经营管理事项的行政会议，是经理层最高议事决策形式。 （ 1）经理办公会的会议形式。 经理办公会分为办公例会和专业会议（或临时会议）两种形式。 （ 2）经理办公会参加成员。 经理办公会参加成员通常包括：总经理、副总经理、总经理助理、财务负责人、董事会秘书及其他高级管理人员。 （ 3）经理办公会议事范围。 经理办公会议事范围一般包括：关系公司经营管理全局的方向性、政策性的问题；关于公司的重要规章制度；关于人事安 排和员工奖惩；关于公司内部管理机构的设置、变更；关于公司的重大投资、重大资产购并、重组及处置计划；总经理认为必要召开会议的事项。 二、经理层的激励与约束机制 （一）经理层的激励机制 激励机制包括经济利益的激励、权力地位的激励和企业文化的激励。 有效的经济利益激励是一个 “ 薪酬包 ” 或 “ 薪酬组合 ” ，包括：岗位工资、年终奖、在职消费、福利补贴和股权激励等。 （ 1）有利于降低代理成本。 （ 2）有利于吸引人才，保持经理层的稳定。 （ 3）有利于开发管理层的潜在能力，促 进在职管理层充分发挥其才能和智慧。 （ 4）有利于造就良性的竞争环境。 （ 1）股权激励适用的依据。 根据法律、行政法规以及规范性文件适用主体的不同，可将股权激励政策具体分为非上市公司的股权激励适用依据及上市公司的股权激励适用依据。 （ 2）股权激励的方式。 根据股权激励标的的不同，股权激励方式可分为以股票为激励标的的股权激励方式、以股份为激励标的的股权激励方式、以股权（狭义）为激励标的的股权激励方式以及以现金收益为激励标的的激励方式。 （ 3）股权激励的股权来源。 股权激励 的股权来源：向激励对象发行股权；回购本公司股权。 （ 4）实施股权激励的公司需具备的条件： ① 非上市公司特别是非上市高新技术企业实施股权激励的主要条件为：产权清晰，法人治理结构健全；近 3 年来，每年用于研究开发的经费占企业当年销售额 5%以上，研发人员占职工总数 10%以上，高新技术主业突出；近 3 年税后利润形成的净资产增值额占企业净资产总额的 30%以上；建立了规范的员工效绩考核评价制度、内部财务核算制度，财务会计报告真实，近 3 年没有违反财经法律法规的行为；企业发展战略和实施计划明确，经专家论证具有高成长性， 发展前景好。 ② 上市公司实施股权激励的主要条件包括：公司治理结构规范，股东会、董事会、经理层组织健全，职责明确，外部董事（含独立董事，下同）占董事会成员半数以上；近 3 年无财务违法违规行为和不良记录等。 （ 5）股权激励方案的原则问题及审批程序。 股权激励方案要解决五个原则问题，即定股原则；定人原则；定时原。