企业法律顾问实务合同实务(编辑修改稿)

企业法律顾问实务合同实务(编辑修改稿)内容摘要：

厂订制一批工作服，开工不久甲公司觉得工作服样式不够美观，遂要求制衣厂停止制作。 制衣厂认为这是个无理要求，便继续使用剩下布料，按原定式样完 成了订单。 对此，下列说法正确的是（ ）。 （ 2020年） 『正确答案』 ACD 『答案解析』加工承揽人应按照定作人的要求进行定做，否则对此造成的损失应承担赔偿责任。 【例题 多选题】甲公司委托乙服装厂加工 500 套工服，材料由乙服装厂采购。 甲公司提供样品并在取货时付款。 乙服装厂自己加工了 400 套，其余 100 套私自委托丙服装厂加工。 甲 公司按约取货时，发现丙服装厂加工的 100 套工服不符合样品要求，为此引起纠纷。 对此，甲公司有权（ ）。 （ 2020 年） 100 套工服的货款 100 套工服 『正确答案』 ACD 『答案解析』合同相对性的原理，所以不能要求丙厂承担违约责任。 七、建设工程合同 （ 1）经发包人同意，总承包人可以将自己承包的 “ 部分工作 ” 交由第三人完成。 第三人就其完成的工作成果与总承 包人向发包人承担 “ 连带责任 ”。 （ 2）建设工程主体结构的施工必须由总承包人自行完成。 总承包人不得将其承包的建设工程 “ 全部 ” 转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解后以分包的名义分别转包给第三人。 （ 3）禁止分包人将其承包的工程再分包。 （ 1）当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人可以请求按照约定返还垫资及利息；但是约定的利息计算标准高于同期贷款利率的部分除外。 （ 2）当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 （ 3）当事人对垫资利息没有约定，承包人无权请 求支付利息。 发包人未按照约定支付工程价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。 发包人预期不支付的，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建筑工程的价款享有优先受偿权。 （ 1）享有优先权的工程价款的范围 建筑工程的价款包括承包人为建筑工程应当支付的工作人员报酬、材料款等 “ 实际支出的费用 ” ，不包括承包人因发包人违约造成的损失。 （ 2）承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。 （ 3）优先受偿权的行使期限为 6 个月，自建设工程 竣工之日起计算。 【例题 多选题】甲建筑公司与乙娱乐城签订了一份建设工程合同，由甲建筑公司为乙娱乐城承建家属楼一栋，包工包料，工程总造价 2500 万元。 工程如期竣工后，娱乐城因经营亏损无力支付工程款，依照我国合同法的规定，甲公司可以选择实现自己债权的方式有（ ）。 （ 2020 年） ，可以申请人民法院拍卖该家属楼 『正确答案』 AB 『答 案解析』根据我国合同法第 286 条的有关规定： “ 发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。 发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。 建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 ” 据此， A 催告娱乐城在合理的期限内支付价款，符合法律规定； B 如果发包方逾期还未支付，可以选择申请人民法院拍卖该工程也符合要求； C 留置家属楼于法无据，因为担保法上的留置权只针对加工、保管等合同中的动产标的而言； D 建 筑公司只能就工程拍卖款与发包人的其他债权人按比例分配，也不符合规定，因为法律规定 “ 建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款可以优先受偿 ”。 八、运输合同 运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。 运输合同分为客运合同、货运合同和多式联运合同。 （ 1）承运人擅自变更运输工具而降低服务标准的，应当根据旅客的要求退票或者减收票款；提高服务标准的，不应当加收票款。 （ 2）承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔 偿责任，但伤亡是旅客 “ 自身健康原因 ” 造成的或者承运人证明伤亡是旅客 “ 故意、重大过失 ” 造成的除外。 【例题 多选题】根据我国合同法，旅客运输过程中发生的下列旅客伤亡事件中，应由承运人承担赔偿责任的是（ ）。 （ 2020 年） 『正确答案』 AD 『答案解析』《合同法》第 302 条规定，承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责 任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。 前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客， BC 错误。 （ 1）在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更达到地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。 （ 2）承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任；但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、托运人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。 （ 3）货物在运输过程中因 不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费；已经收取运费的，托运人可以要求返还。 九、技术合同 （ 1）技术合同的一方当事人延迟履行主要义务，经催告后在 30 日内仍未履行，对方当事人有权主张解除合同。 （ 2）当事人在催告通知中附有履行期限且该期限超过 30 日的，在该履行期限届满后方可有权提出解除合同的主张。 （ 1）委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于研究开发人。 （ 2）研究开发人取得专利权的，委托人可以免费 实施该专利。 （ 3）研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先权。 【例题 多选题】甲研究所与刘某签订了一份技术开发合同，约定由刘某为甲研究所开发一套软件。 3 个月后，刘某按约定交付了技术成果，甲研究所未按约定支付报酬。 由于没有约定技术成果的归属，双方发生争执。 根据合同法律制度的规定，下列选项中，正确的有（ ）。 ，但刘某无权获得报酬 ，且刘某有权获得约定的报酬 ，甲研究所享有以同等条件优先受让的权利 ，甲研究所可以免费实施该专利 『正确答案』 BCD 『答案解析』在权利归属没有约定的情形下，归受托人，其有权请求获得报酬。 在同等条件下，委托人有优先受让的权利，并可以免费实施该专利。 （ 1）合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。 （ 2）当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利。 （ 3）当事人一方放弃申请专利的，另一方可以申请专利。 申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。 （ 4）当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。 【例题 单选题】甲、乙、丙三方合作研发一项新技术，合作开发合同中未约定该技术成果的权利归属。 新技术研发成功后，乙、丙提出申请专利，甲不同意。 根据合同法律制度的规定，下列关于专利申请的表述中，正确的是（ ）。 、丙不得去申请专利 、丙 、丙可以去申请专利，取得专利权后，归乙、丙共同享有 、丙可以去申请专利，取得专利权后，归甲、乙、丙共同享有 『正确答 案』 A 『答案解析』合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。 当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利。 （ 1）订立专利权转让合同或者专利申请权转让合同之前，让与人自己已经实施发明创造的，在合同生效后，受让人可以要求让与人停止实施，但当事人另有约定的除外。 （ 2）让与人与受让人订立的专利权转让合同、专利申请权转让合同，不影响在合同成立前让与人与他人订立的相关专利实施许可合同或者技术秘密转让合同的效力。 实施许可合同 （ 1）当事人对专利实施许可方式没有约定或者约定不明确的，认定为 “ 普通实施许可 ”。 （ 2）专利实施许可合同约定受让人可以再许可他人实施专利的，认定该再许可属于 “ 普通实施许可 ” ，但当事人另有约定的除外。 （ 3） “ 排他实施许可合同 ” 的让与人不具有独立实施其专利的条件，以一个普通许可的方式许可他人实施专利的，可以认定为让与人自己实施专利，但当事人另有约定的除外。 （ 4）当事人之间就 “ 正在申请专利的技术成果 ” 订立的许可使用合同 ① 在专利申请公开之前，适用技术秘密转让合同的规定； ② 发明专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可合同的规定； ③ 授权之后，原合同即为专利实施许可合同。 （ 5）当事人不得以专利实施许可合同的标的是已经申请专利但尚未授权的技术为由主张合同无效。 十、保管合同和仓储合同 （一）保管合同 ，保管人可以随时要求寄存人领取保管物；约定保管期间的，保管人无特别事由，不得要求寄存人提前领取保管物。 解释 ：据此可知，在没有约定保管期间的保管合同中，保管人享有任意解除权。 ，保 管合同成立后，原物及其孳息归保管人所有，保管人可以使用保管物，并承担保管物的灭失风险。 （二）仓储合同 仓储合同为诺成合同，自成立时生效。 ，可以转让提取仓储物的权利。 ，仓单持有人逾期提取的，应当加收仓储费；提前提取的， “ 不减收 ” 仓储费。 十一、委托合同 受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同 （ 1）第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的：该合同直接约束委 托人和第三人； （ 2）第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的：披露义务； ① 受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人如果知道该委托人存在，就不会与受托人订立合同的除外。 ② 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。 【例题 单选题】甲委托乙购买一套机械设备，但要求以乙的名义签订合同，乙同意，遂与丙签订了设备购买合同。 后由于甲的原因，乙不能按时向丙支付设备款。 在乙向丙说明了自己是受甲委托向丙购买机械设备后，关于丙的权利，下列哪一选项是正确的。 （ ） 『正确答案』 C 『答案解析』《合同法》规定：受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。 由此本题 C 选项正确。 “ 委托人或者受托人 ” 可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。 【例题 多选题】下列关于合同解除的哪些说法是正确的。 （ ） ，托运人可以解除运输合同 『正确答案』 ABD 『答案解析』承揽合同中，承揽人不得随时解除合同，只有定 作人有随时解除合同的权利。 十二、行纪合同与居间合同 （一）行纪合同 ，如果在行纪合同中没有约定或者约定不明确，依照《合同法》仍不能确定的，该利益属于 “ 委托人 ”。 ，行纪人卖出或者买入市场定价的商品，除委托人有相反的意思表示外，行纪人自己可以作为买受人或者出卖人。 此时，行纪人仍然可以要求委托人支付报酬。 “ 以自己的名义 ” 与第三人订立合同，因此，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。 因此，第三人不履行合同义务致使委 托人受到损害的，除行纪人与委托人另有约定的外，行纪人应当承担损害赔偿责任。 【例题 多选题】甲将 10 吨大米委托乙商行出售。 双方只约定，乙商行以自己名义对外销售，每公斤售价两元，乙商行的报酬为价款的 5%.下列哪些说法是正确的。 （ ） 元的价格将大米售出，双方对多出价款的分配无法达成协议，则应平均分配 ，则乙商行对该合同直接享有权利、承担义务 『正确答案』 ABD 『答案解析』标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当。