20xx年司法考试必备民法笔记(编辑修改稿)

20xx年司法考试必备民法笔记(编辑修改稿)内容摘要：

制度打架。 追认权是维护本人的利益，善意取得是维护第三人的 交付以前适用效力未定，交付以后适用善意取得。 先占只有动产。 抛弃物：废弃物品。 无主物或国家或集体，抛弃物也是无主物，只能是先占。 捡来的钱是无主物。 野兔等不受保护的可以。 遗失物：失物招领后，招领过时效后归国家所有。 基于除斥期间丧失取得权。 埋藏物：有继承 人的归国家。 有重大文物价值的归国家。 添附：复合（能够分的）、混合（不能分）、目前不承认不动产与不动产的复合。 加工：形成新物的。 归不动产所有人，但要给动产所有人价格补偿。 原物价值一大一小，价值大的所有，要给小的补偿。 价格差不多，双方共有。 法院支持补钱的方案还是支持拆下的方案。 如果是按侵权处理，就要拆。 如果是按照添附的话，要补钱。 侵权行为与添附的区别：如果行为人主观上有 恶意的就是侵权行为，如果是没有恶意就是添附问题。 违章建筑问题不产生权利。 建坟的问题是侵权问题。 建窑的问题是侵权问题。 强调添附是原始取得方式，不是传来取得。 合作建房约定不明双方共有。 （不适用添附） 第十章共有 按份共有： 按份共有是基于整个具有共有权。 处分共有份额，一是转让二是抛弃。 必须通知其他共有人，因为其他共有人有优先购买权。 按份共有是基于整个具有共有权。 处分共有份额，一是转让二是抛弃。 必须通知其他共有人，因为其他共有人有优先购买权。 通知了，如果都主张优先购买权：书采纳观点是由处分人决定。 （主流观点） 抛弃的份额归谁。 归其他共有人享有。 怎么享有。 不能说是共同共有，按照个自份额享有。 依弹性。 按份共有人之一处分共有物：如果是动产，要保护善意第三人，如果登记转让了，也要保护善意第三人利益。 外部关系：形成对第三人的债的问题（ 现行法律没有规定。 ）主流观点：根据债的性质划分，如果可分之债，按份共有人就负按份责任，如果是共同共有就按连带责任。 一种是对共有物的修理费，另一是对共有财产上形成的税。 其他认为是连带之债。 共同共有： 对整个共有物平等的享有权利。 不享有份额分配权也不享有处分权。 共同共有基于关系的存在：基于夫妻、基于家庭、基于共同继承财产。 夫妻关系存续期间所取得的，在继承或赠与的情况 下，明确指定的为夫妻一方所有的，属于一方。 夫妻共同财产的情况下：是夫妻个人财产还是夫妻共有财产。 如果不是实行约定制，应当是属于夫妻共有。 一定是收益，表现为货币，如果没有表现为货币，就不是共有财产。 如画，画家画好了没有卖，是个人财产。 收益还包括约定取得的收益（但要是能够取得的） 家庭共有财产是所有家庭成员都享有还是作出贡献的享有呢。 主流观点是所有成员都享有。 第十一章 用益物权 ： 客体，依照我国法律规定只能是不动产。 所以在动产上不能产生用益物权。 一定是以用益为目的，有期限。 地上权（在他人土地上所享有的权利，一条是建筑，二是种植。 ）永店权就是地上权。 包括三个：国有土地使用权、集体土地使用权、农村承包经营权。 地役权是讲在他人地上进行通行、排水、通风等有点象相邻权。 国有土地使用权： 取得方式： 划拔：能不能转让划拔租。 转让可以，要被交土地出让金，要抵押也可以，必须是为了公益，公益抵押，实现抵押权要被交土地出让金。 出让：国家土地管理部门做为出让方，与受让方签定合同，要交土地出让金。 转让：其他的民事主体都可以转让。 期限不能超过原土地使用权规定的期限。 用途：不能变更原土地使用权的用途，如果要变更可以去国家土地管理部门变更。 土地承包经营权：不太好命题 实践中肯定的：期限最长 30 年，转包要经过发包人同意，现在包括农民农业公司农村合作社都可以， 扩大了 城镇居民在符合条件的情况下也享有宅基地使用权，不能继承。 不能抵押。 出卖出租房屋后就不能申请使用宅基地。 只能建生活用房，不能建生产用房。 典权：只有习惯法上的典权 审判上有四条，民通上有四条 目前叫典权有法律依据的是城镇私有房屋可以设立典权。 典权的成立是以典价的交付为标准。 维修义务谁承担：典权人是用益物权，维修由典权人承担。 价钱可以在出典人回收的时候可以充抵。 典权人能否转典。 可以，但要经过出典人同意，不能超过原典价。 典权人能不能进行抵押。 不能。 出典人可以抵押。 可以，但要告知已设典的事实。 能不能卖。 可以，但要先行通知，典权人享有优先购卖权。 典物要回收，没有在规定的期限内回收，典物就归典权人， 30 年就视为决卖。 回收的时候按原典价支付典价，不是按照回收时的典价。 典权人可以要 求出典人将增值部分进行补偿。 第十二章担保物权 是为了担保债的履行而设立的。 抵押不能约定时间：担保物权是主债消灭而消灭，主债没消灭担保物权就不能消灭。 所有担保物权都有从属性，如果约定抵押权的效力不受主债的效力影响是错误的，是有从属性的。 如果约定 担保物权具有从属性。 主债有效担保物权才有效，也可以单独无效。 担保物权具有不可分性。 存在在整个抵押物上，不可分。 抵押权 抵押财产： 性质：将来的财产能否设置抵押。 原则上不能。 有例外：（ 1）建造中的船舶，建造中的房屋可以设定抵押权。 必须登记。 （ 2）在一审辩论结束之前能够办理产权证书的，可以认定抵押有效。 （主要是公改房，进行了抵押情况下用的） 在他人的财产上能不能成立抵押权。 （一般是不需要登记的动产）主流观点：不能。 禁止流通物上不能成立，限制流通物上是能成立的。 种类：可以抵押的财产：房屋。 表现为公益设施的 房屋不能成立抵押权。 医院医疗用房、学校的教学用房。 （一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； （二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； （三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物； （四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产； （五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权； （六）依法可以抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 汽车到交通部门、林木到林木管理部门。 没有登记的机关，没有登记有效，但不能对抗善意第三人。 59 条（担保法解释） 依法可以抵押的其他财产：土地所有权、公益设施、所有人不明的财产、对查封扣押的财产不能设定抵押。 抵押的财产被查封抵押权不受影响。 （消除地方保护） 抵押合同采用书面形式 哪些是 确定的： 抵押财产必须是确定的，如果说以全部财产设定抵押是集团抵押，不能说无效。 集团抵押在学理上承认，法律上没规定。 担保的债权数额应当是确定的。 可以适用最高额抵押。 期限的条款约定是无效的，主债权因诉讼时效经过，抵押权人能否行使抵押权。 不能适用 67 条规定。 抵押权人仍然可以行使抵押权，但有时间限制：主债权诉讼时效届满之日起两年（除斥期间） 约定留置：债务人不能清 偿债务人的债权约定抵押物归债权人是无效约定。 对质权留置权都无效。 在职权中间在容业质（当铺）的情况下有效。 抵押权人享有竞买权。 抵押权人享有优先购买权的约定是无效的。 物权中才有，且法律规定。 一般登记到公证部门，有对抗善意第三人的效力。 抵押物不转移占有：占有使用收益处分权归抵押人。 只能进行法律上的处分，不能进行事实上的处分（不能烧、吃）。 法律上的处分受限制：转让必须告 知抵押权人，否则无效。 不能依照合同法，要依照担保法。 追及性的前提是没有经过抵押权人同意，如果同意了就没有抵押权了。 一是动产善意取得的限制二是不动产登记取得限制 抵押人的义务：妥善保管抵押物，不能抛弃抵押物，不能不合理的使用抵押物，如果因保管不善可以要求抵押人另行提供抵押物或提存或提前清偿。 如果因不可抗力灭失，抵押权人无权要求抵押人重新抵押。 这时的抵押权人与抵押人之间的债转变为普通之债。 实现抵押权：抵押权人效力如何。 抵押权能 不能及于从物。 及于从物。 抵押权的效力及不及于孳息。 一般不及于孳息。 有例外：在法院扣押期限产生的孳息。 房与地的问题：土地抵押了，房子能不能卖。 可以，根据房随地走的原则。 如果房子设定抵押权，卖房时土地也要卖掉，但土地使用权所卖的价金不能适用抵押。 适用地随房走的原则。 都要进行登记。 实现抵押权的顺序：在同一标的物上可以适用多个抵押，但不能重复抵押（超过价值）。 登记在先的先清偿。 同一天登记，不同地方的，是以同一天登记同一顺 序。 58条。 如果都没有登记，合同签订在前的先清偿，签订在后的后清偿。 因登记部门的原因致使抵押物进行连续登记的，抵押物第一次登记的日期，视为抵押登记的日期，并依此确定抵押权的顺序。 质权： 动产质权：成立一定要交付占有。 多数是简单交付。 也可以单据交付。 （拟质交付）没有交付没有完成交付就不成立。 禁止流通物不能质押。 限制流通物可以质押。 黄金 文物。 实现的时候向国家有关部门来实现。 动产多数没有权利证明吗。 多数没有。 占有就是证明。 脏物和遗失物上不能取得质权。 质权是否有善意取得。 主流观点是可以的。 共有物上设置质权，没有经过其他人同意。 也是可以的。 质权人控制： 质权人有收取孳息的权利。 但不享有所有权。 孳息首先用于清偿收取孳息费用，然后作为质权。 对于孳息只是享有优先受偿权。 质权人能不能转质。 责任转质是无效的，承诺转质是允许的不效的。 承认了质权的善意取得。 责任转质是没有经过出质人的同意，擅自将质物转给别人，不产生新的质权。 承诺转质是经过出质人的同意，质权人将质物转质，是有效的。 因为转质权人保管不善，由谁承担。 根据担保法，由质权人向出质人承担责任。 坚持合同的相对性。 质权人享不享有使用质物呢。 不享有。 保存质物的价值偶尔使用是可以的。 质权人享不享有出租的权利。 不行。 质权人能不能将质物进行抵押。 不行。 抵押必须是自己所有的财产。 也不可以抵押给出质人。 质物发生风险责任由谁承担。 由所有权人出质人承担。 保管费用由谁承担。 由出质人承担。 权利质权：一定是可以转让的财产权。