bot投融资方式的运用及风险防范(编辑修改稿)

bot投融资方式的运用及风险防范(编辑修改稿)内容摘要：

预审标准 ； 准备招标文件、特许权协议、 制 订 评标标准 ， 7 等等。 （四） 资格预审 发布资格预审通告， 邀请对项目有兴趣的公司参加资格预审。 参加资格预审的公司应提交资格申请文件，包括技术力量、工程经验、财务状况、履约记录等方面的资料。 招标委员会通过对 前述 文件进行比较分析，拟定一个数量不多和参加最终投标的备选名单，并在项目条件基本落实和招标文件基本准备就绪之后，发出资格预审结果通知，向通过资格预审的投标人 发出投标邀请书。 （五） 准备投标 文件 和投标 在获得招标委员会的书面邀请后，通过资格预审的投标者，如决定继续投标，应 依 招标文件要求，提 交 详细的投标书 ，并对关键事项进行详细说明，例如基础 设施的类型及所提供的产品或服务的性能或水平； 建设进度安排及目标竣工日期；产品的价格或服务费用；价格调整公式或调整原则；产品的数量和质量 ； 资产寿命；投资回报预测 ； 融资结构与来源；外汇安排 ；维修计划；风险分析与分配 等。 （六）评标 与决标 评标是由政府组成的项目评标委员会，据评标标准，对所有标书进行审查和评估。 决标是依据评标结果选定中 标人，并向所有投标人及外界公布评标结果。 （七）特许权协议的 谈判 和草签 在确定 中标人 后，政府与 中标人 就特许权协议内容进行谈判，如果政府与第一名 中标人 谈判破裂，则政府可与第二名 中标人 进行谈判，以此类推，谈判成功则草签协议。 （八）项目公司的成立和正式签订协议 特许权协议草签后 ，中标人应当依当地法律规定成立项目公司，由项目公司与政府正式签订特许权协议。 同时 必须签署 其他许多协议 以 支持 特许权协议 ， 如 与项目承贷方 的 信贷协议 、与建筑承包 商 的 建设合同 、 与供应商 的 设备和材料供应合同 、与当地设施 公司 的 服务购买合同、与 保险公司 的 保险合同 等。 8 （九）项目 融资 项目公司所承担的各项工作中，项目融资是最为关键的工作， BOT 项目的投资规模都非常大，单独依靠项目公司自身是难以完成的。 通常情况下，项目公司采用项目发起人提供的股本与募集商业银行、国际金融机构或者双边政府贷款相结合的办法筹集资金。 （十）项目建设 项目建设一般采用“交钥匙”方式进行，项目公司通过项目建设承包合同，发包给 建筑承包商 负责项目的规划、设计、施工和设备安装等工作，最后由项目公司来验收。 （十一）项目经营 项目建成后，项目公司可以自己经营，也可以委托专门运营维护公司经营。 （十二）项目移交 特许期满后，项目公司须无偿地将项目资产移交给政府。 移交前，政府必须组织有关的专家和技术人员对项目质量标准和资产情况进行检验，确定是否符合协议规定的各项移交指标。 五 、 BOT项目 运行中涉及的法律关系 （一） BOT项目 运行中的主要当事人 政府（ Host Government） 在 BOT项目中，政府不但是管理者也是特许协议的一方当事人。 政府授予私营项目公司以特许权，在特许权协议中应当承担相应的义务，如将相关场地长期租赁或出售给项目公司，提供必要的贷款支持等。 但需注意的是，因政府各部门职权 不同，作为 BOT项目的管理者和特许协议的一方当事人的政府部门可能不相同。 项目发起人（ Project Sponsor） 项目发起人 是 项目公司 的 股东，应当承担一定的项目开发费用。 在 BOT项目方案确定时，应明确债务和股本的比例，项目发起人应做出相应的股本承诺。 而且在特许权协议中应列出专门的备用资金条款，即当建设资金不足时，由股东们自行垫付不足资金，以避免项目建设中途 9 停工或工期延误。 项目公司（ Project Company） 项目公司是项目发起人为建设或经营某特定基础设施项目而设立的公司或合营企业。 在法 律上，项目公司是一个独立的法律实体，具有独立的法律地位。 在我国项目公司通常采取合资或合作企业形式， 即 由外国 或私人 投资者与政府开发公司 依一定的出资比例设立 公司或企业。 其他参与人 （ 1） 建设公司 （ Contract Company）。 建设公司 （建筑承包商） 通常也是项目公司的股东之一，以便保证其能成为项目的主承建商。 承建商应负责设计并保质保量按时完成该建设项目。 （ 2） 营运商。 在 BOT 方 式中， 项目公司 可以自己经营，也可 通过合同委托其他经营商经营。 独立的运营商依照协议接管竣工项目，负责经营和维护，对项目的使用收 取费用。 营运商有时也可能是项目公司的股东之一。 （ 3） 贷款人 （ Landing Bank）。 由于 BOT 项目工程大、投资多，项目通常采取辛迪加贷款方式， 即 由一家主要银行牵头，多家银行参加。 贷款人除商业银行外，世界银行和国际金融公司、地区性和有关国家的金融机构也可能会参与融资。 （ 4）供应商（ Supplier）。 负责供应项目公司所需的设备、燃料、原材料等，供应期限应至少不短于还贷期限。 供应价格应在特许权协议中明确注明，并有政府和金融机构对供应商进行保证。 （ 5） 产品购买商或接受服务者 （ 项目使用者 ）。 在项目规划阶段 ，项目发起 人或项目公司应与产品购买商签订长期的产品购买合同。 其购买产品 期限至少与 BOT 项目贷款期限相同，产品的价格 应保证使项目公司足以回收股本、支付贷款本息和股息，并有利润可赚。 （ 6） 保险公司 （ Insurance Company）。 保险公司 责任是对项目中 其它当事人 不愿承担的风险进行保险，包括 工程中断风险、 政治风险等等。 10 （二） BOT项目 运行中的主要法律关系 围绕 BOT项目，各个当事人间签订双边协议，形成了各种法律关系。 项目 发起 人与项目公司之间的法律关系 项目发起人 是项目公司的投资股东， 其 法律关系 一般表现为母公司与子公司关系。 但是与一般意义上的母、子公司关系不同， 从事 BOT项目的 母公司对其子公司的管理权和 对 子公司财产的支配权，受当地法律规定和政府特许权协议的约束。 政府与 项目发起人 之间的法律关系 项目发起人参与投标，就设立项目公司及其权利义务与政府签订“一揽子”安排，草签特许权协议，其与政府间的法律关系表现为招投标法律关系、设立企业行政法律关系和投资法律关系。 政府 与项目公司之间的法律关系 如上所述，项目公司成立后，应当与政府正式签订特许权协议，项目公司与政府间的法律关系表现为一种行政许可法 律关系。 项目发起人 、项目公司与项目贷款人之间的 借款 合同 法律关系。 项目公司与 建筑承包商之间的 建筑承包合同 法律关系。 项目公司与原材料供应商、项目产品收购人之间的法律关系 这是贯穿整个项目经营期，直接涉及项目效益和投融资回报偿还的重要法律关系。 是 BOT项目“一揽子”权利 和 义务安排的重要内容。 对于项目公司来说，在项目建设费用确定后，原材料供应价格、产品出售或服务提供的价格就成为 BOT项目经营中影响投资回报收益的重要因素。 涉及这两个因素 合同的签订，一 方面 是项目经营风险在项目公司与政府 （含 所属企业 ） 间的一次分配 ； 另一方面是项目经营中风险因素的又一次确定化，便于项目发起人（含项目公司）进行投入产出的可行性分析和对经营成本核算进行控制。 项目公司与工程设计公司之间的 设计合同 法律关系 投融资回报偿还的担保人与项目贷款人、 项目发起人 之间的法律关系 11 对投融资回报的担保，虽然不直接导致回报的偿还，但 它 是 BOT项目一系列权利 和 义务设定的重要组成部分， 目的是为了保障 贷款人 和 项目发起人 利益。 担保形式包括物的担保和信用担保两部分。 依所担保利益 指向 的不同可分为 贷款偿还担保和投资回报担保 两类。 依此形成两类担保合同法律 关系 ： 项目贷款人与担保物 所有权 人或 担保人的法律关系 ； 项目发起人 与 担保物所有权人或 担保人的法律关系。 项目公司与设施使用人之间的法律关系 直接向公众提供使用服务的某些 BOT项目，如 公路、 桥梁、隧道、地铁等，在经营过程中会产生相应的社会管理关系。 这些 社会管理关系不同于其他经营活动中的平等主体之间的民事法律关系，而可能产生行政 性质的管理 法律关系。 具体管理权限的授予需要由立法性文件予以规范，不能通过合同或协议形式授予。 在以上复杂的法律关系中， 核心是 政府与项目公司之间的 法律关系，特许权协议 也是签订其他相关合同的 前提。 这也是我国将 BOT方式称为 “ 特许权融资方式 ” 原因之一。 以上法律关系是否顺畅直接决定着 BOT项目是否能够成功，可以说各方当事人之间关系是不可分割、互相制约的。 因此，参与 BOT项目的各方当事人均应事先就相关权利和义务与相关当事人详尽和明确的约定，尤其是项目公司应当确保各个协议间协调一致，以确保 BOT项目得以顺利运营。 六、 BOT项目中的风险 种类 从可行性论证到与东道国政府协商谈判直至经营周期结束， BOT 项目往往历经数年、数十年，加之 融资涉及面广、结构复杂，不可避免地存在多种风险， 风险 种类 主要有： 完 工风险 完工风险是 BOT项目的主要风险之一。 无论在发展中国家还是发达国家，完工风险发生的概率都比较高。 超支风险、迟延风险以及质量风险均属于影响项目完工的风险因素。 运营风险 12 项目能否按期投产并按设计指标进行生产和经营，关系到预计项目现金流量的实现，在此期间产生的风险即为运营风险，包括能源和原材料供应风险、经营管理风险、技术风险等。 因政府（或所属企业）并不直接参与设施的运营，项目运营的经营风险。