采购与供应中的合同与关系管理重点复习资料(详版

采购与供应中的合同与关系管理重点复习资料(详版内容摘要：

合同前或签订合同时对重要事实所做的虚假陈述，其目 的在于诱使另一方签订了合同。 （ 2） 错误：描述了一种情形，在该情形中，一方或多方最终受到他们本不打算投身其中的或被事实证明是无效的合同约束。 （ 3） 威逼：如果一方迫于压力同意签订合同，以至于合同因此未能反映双方的真实意图或愿望，则这种情况就是威逼和过度影响。 （ 4） 合法性：法院不会支持一个目的、意图或效果与成文法律或习惯法相违背合同，这样的合同是没有法律效力的。 第二节 合同 条款 合同条款 P132 明示条款（由任一方或双方明确地加入合同中的条款）和默示条款（根据有关法令、惯例或商业 和其他因素，自动假定为合同组成部分的内容）。 条件条款（合同的关键条款，如果违背了，无过错方有权利取消或者 “ 拒不履行 ” 合同）和保证条款（合同的非关键条款，如果违背了，无辜方仅仅有权要求赔偿，双方仍然负有相互的合同义务）。 合同条款就是合同各方对自己在合同中应该具有的权利和义务的一种表述。 条款之战 P135 如果买方的标准采购条款与供应商的标准销售条款不同，就可能由于之前讨论的要约和承诺原则而产生法律问题。 如果受要约人在其承诺中试图改动条款，无论以何种方式（例如通过规定该交易使用它自 已的标准商务条款），那么可以将此解释为反要约。 这就形成了所谓的条款之战。 一般合同结构 P137 （ 1）协议（ 2）定义 （ 3）一般性条款（一般性协议条款，关于改变替代或变化的条款、关于通知的条款） （ 4）商业条款（所有权或权益的转移、履行时间、检查测试、交付 /包装、制定委派、搬运过程中造成破坏或损失的责任、拒绝、支付条款） 第 11 页 共 27 页 （ 5）次要的商业条款（保密性及知识产权保护、赔偿金、担保条款、终止、仲裁） （ 6）标准条款（弃权、不可抗力、法律及司法管辖权 ) 模板合同 P138P139 模板合同 通常 由 第三方（ 如 贸易 协会 及专业 团体 等） 制订 并发布，用于某些特定的行业和目的，包含了该含义的一些常用标准合同条款，并对 买方 及销售商在合同中应 负的 责任与义务进行了公平的划分。 最常用 的 模板合同用于建筑和工程行业。 （ 1） CIPS—— （英国皇家采购与供应协会， The Chartered Institute of Procurement amp。 Supply）发布了一系列标准化合同表格，适用于众多的采购业务。 （ 2） ICE（英国土木工程协会， The Institute of Civil Engineering） 、 ACE（ 工程师咨询协会 ，Association of Consulting Engineers）和 FCEC（ 土木工程承包联合会 ， Federation of Civil Engineering Contractors）发布了一系列标准合同，适用于建筑行业。 （ 3） JCT（英国合同审定联合会， The Joint Contracts Tribunal）发布了一系列标准化建筑合同范本，包括标准化表格和分订单合同，适用于建筑行业。 （ 4） FTA（英国货物运输协会， The Freight Transports Association）发布了一系列合同范本，适用于货物运输。 （ 5） CIOB（英国特许建造学会， The Chartered Institute of Building）发布了一系列合同范本，适用于委托与设施管理。 （ 6） NEC（新工程合同， The New Engineering Contract）发布了一系列合同范本，适用于工程、建筑、电子与机械等领域。 标准合同的优点和缺点（背诵） P140 优点 缺点 减少制定合同的时间及成本（包括法律服务成本）。 和协定的合同相比，对 于势力较大的采购方来说，标准合同条款可能不是那么有利。 避免重复（不过在必要的时候可以根据具体情况稍加更改） 可能没有包含符合采购方利益要求的特别条款或要求。 行业模版合同被广泛接收，从而减少了谈判时间及成本。 如果有大的修改变动，仍需要法律顾问。 从设计上对双方都是公平的。 需要花成本培训采购人员使用模版合同。 第三节 明示 和 默示 条款 《货物 销售法 1979》所隐含 的合同条款 P143 （ 1） 12所有权；（ 2） 13按 描述来销售；（ 3） 14令人满意 的质量和符合用途；（ 4） 15按照 样品 来销售 不公平合同条款法案 1977 限制以下责任限制或免除 P147 过失 违反合同中要合理关注的责任或违反习惯法中需要合理关注的义务 违反默示条款 ， 在所有的消费者合同里都不能免除因违反合同带来的责任，在其他合同里，免责条款是合理的、公平的，才可免责。 第五节 国际法的 含义 国际商会 国际贸易 术语 解释 通则 Incoterms P161 EXW（工厂交货） 指定地点 FOB（装运港船上交货） 指定装运港 FCA（货交承运人） 指定地点 FAS（装运港船边交货） 指定装运港 第 12 页 共 27 页 CFR（成本加运费） 指定目的港 CIF（成本、保险费加运费） 指定目的港 CPT（运费付至） 指定目的地 CIP（运费 /保险费付至） 指定目的地 DAT（目的地或目的港的集散站交货） 指定目的港 /地 DAP（目的地交货） 指定目的地 DDP（完税后交货）指定目的地 第六章 合同不履行的管理 第一节 合同 的履行与不履行 合同的履行与不履行。 P168 合同终止或结束有许多方式。 履行（ Performance）。 协议（ Agreement）。 违约（ Breach）。 合同落空（ Frustration）。 第二节 关键 合同条款与非关键合同条款 条件条款与保证条款 ， ， P169P171 条件条款（ Conditions）是合同的关键条款，如果违反这些条款，则无过错方可以将其作为不履行协议基本要素对待。 保证条款（ Warranties）是合同中的非关键条款，违背这类条款不构成实质不履约。 两者的区别是追索权和补救措施不一样，条款没有说明是条件还是保证就看其引起的后果 第四节 对于 合同违约的救济 在违约事件发生时可能 采取哪些补救措施。 P178 （ 1） 损害赔偿金：对因违约造成的损失给予财务补偿。 （常规、最普遍的方法） （ 2） 强制履行：法院要求被告人履行合同中规定的义务，如果损害赔偿金还不足够的话。 （ 3） 禁令：为了避免违约，法院命令某人完成某事或者不得做某事的一种补救方法。 （ 4） 按劳计酬或按合理价格支付：适用于合同已部分履行的情况，使得已经提供了服务或商品的一方可以获得公平的报酬。 在确定未经算定损害赔偿金的时候，法庭会考虑哪两个问题。 P179 （ 1） 损害金的“遥远程度”，即那些损失应该包含 在索赔中。 （ 2） “损害赔偿金的测量”，即应当给原告以什么水平的损害赔偿金。 在什么情况下，法庭会判定一个规定的损害赔偿金条款实际上是一个惩罚条款。 P182 （ 1） 规定的金额高得不合理。 （ 2） 出现一种或多种违约现象，都用同一笔损害赔偿金来赔偿，不管这个违约行为是否严重。 （ 3） 对不付款的违约规定了一个总额，但是超过了所欠数额。 在卖方违约的情况下，买方可采取的法律补救措施有哪些。 P184 （ 1） 如果卖方没有交付，买方可以获得经济损失的损害赔偿金（数额为不得不到别处购买支付的额 外数额）。 （ 2） 在特定货物采购合同中，货物具有独特的价值，那么买方可以向法庭申请强制履行命令。 （ 3） 如果违反了保证条款，买方可以通过克扣价格或要求损害赔偿金等方法来抵消这种违约。 （ 4） 如果货物所有权已经转移给了买方，而卖方非法地保持占有，买方可以根据《侵权（侵扰货物）法 1977》起诉卖方不合法扣留货物的“民事侵权行为”。 对未收到货款的卖方的法定救济。 P184P185 针对货物 的补救办法： （ 1）卖方的扣押权：根据货价欠款方是谁，未获得付款的卖方仍然有权保留商品的所有权 ，直到款项第 13 页 共 27 页 付清、或者债务有了保障或得到了妥善的解决。 （ 2）中途停运权：未获得付款的卖方有权要求商品承运人不要将商品交付给买方。 在运输结束之前给商品承运人递送一份通知，或者采取实际措施重新占有商品即可。 （ 3）重新出售的权力：如果买方明确表示或行为已经构成拒不履行合同（因此放弃了对商品的权利），卖方有权重新出售商品。 针对买方的补救办法包括： （ 1）针对价格的诉讼：卖方可以起诉买方，要求其赔偿原定价款。 也可以起诉要求赔偿原价款。 （ 2）针对不接收的损害赔偿金的诉讼：如果买方错误地忽视或拒绝 接收商品或支付货款，并且产权还没有转移过去，那么卖方可以起诉要求买方赔偿因违约导致的损失。 第六节 合同的终止 合同的终止条款 P188 （ 1） 期限条款：会用明确的开始和终止日期，规定合同期限。 （ 2） 终止条款：规定了任一方在书面通知另一方时可以立即终止合同的各种情形。 （ 3） 中断条款：这是买方加到合同中的有些严格的条款，赋予了买方不管是否发生违约，都可以取消合同的权利。 （ 4） 过渡条款：确保从当前的供应商，顺利地转换到任何已经拿到新合同期业务的新供应商。 第七章 争议解 决 第一节 合同争议 解决合同争议的方法 P193 谈判（ Negotiation）调停（ Mediation）调解（ Conciliation）裁决（ Adjudication）仲裁（ Arbitration）诉讼（ Litigation） 合同争议的不利后果 P194 （ 1）采购与生产运营（ 2）客户服务和忠诚度（ 3）现金流和预算控制（ 4）信誉（ 5）供应链关系（ 6）供应风险管理（ 8）合同管理 第二节 协商 解决 分配式谈判方法和整合式谈判方法。 P197表 71 分配式（竞争性）技巧 整合式（合作性）技巧 提出夸大的最初立场或要求，以便为将来留出移动和妥协的余地 坦率说出你自己的需要，并且试图理解另一方的需要，把所有牌放在桌面上。 将冲突观点极端化，以便说服对手其立场不切实际。 合作地产生备选方案，试图找到具有真正相互利益或平衡利益的那些方案 隐瞒那些有可能突出共同点或妥协领域的信息。 聚焦共同点和相互利益领域，以保持一个积极和合作的氛围。 使用可用的一切工具，威逼、压迫或操纵对方做出让步。 通过强调共同解决问题、提供附加信息或帮助跟进等，支持另 一方接受你的建议。 即使他们供应价格相对低，也不做任何让步来回应这种低价（除非被迫这么做） 提出和邀请合理的反要约和妥协，从而保持和践行灵活性。 第三节 诉讼 诉讼的优缺点 P200 诉讼是指将商业争议或合同争议提交给法院解决的法律行为。 优点： （ 1） 诉讼程序旨在判定案件的是非曲直，因此其判决是公平和公正的 （ 2） 判决具有法律上的约束力，所以获胜一方具有完全的法律效力将该判决强加给另一方 （ 3） 诉讼有许多缺点，因此仅仅以诉讼相威胁作为选项，就可能足以让另一方履行其合同义务或者返回到 谈判桌上用其他一些建设性的方式解决争议 第 14 页 共 27 页 缺点： （ 1） 法律费用高昂 （ 2） 由于该体系的特点，时间可能在很长时间才能得到受理，因此不可能迅速加以解决 （ 3） 冲突细节会公之于众，可能会暴露机密的或损害信誉的信息 （ 4） 在国际合同的案件中尤其复杂，因为有关各方可能处于不同的法律管辖之下，具有不同的法律体系 （ 5） 对 抗式的争议解决几乎可以肯定会双方之间的商誉，因此对双方之间持续 工作关系而言会是一个障碍 第四节 仲裁 和裁决 仲裁与司法诉讼相比，有什么优点。 P202 （ 1）仲裁程序是私下进行的，避 免了负面的宣传和敏感信息的公开。 （ 2）比起诉讼，仲裁过程不那么具有强烈的对抗性，这对于想要维持积极长久交易关系的双方来说，可能是很重要的。 （ 3）它被视为一个单独的过程（避免了可能引发诉讼的上诉）。 （ 4）比起诉讼，仲裁通常更快、代价更低。 （ 5）仲裁员的选择，不仅要看专业知识，还要看法律专长。 第五节 替代性 争议解决方法 替代性争议解决方法（ ADR） 及其 优缺点 , P205， P207208 ADR（替代性争议解决方法）或 EDR（有效争议解决方法）有两 种基本的形式： 调解：是指在一位公正的调解员的协调下，在讨论中表达冲突或不满的过程，调解员的作用是管理该过程并给出建设性建议。 调停：是在调解之后，没有达成自愿性的解决方案时，所进行的工作。 它涉及到任命一位独立的人士，由其来考虑双方的情况并提出正式的建议或提议，作为解决争议的基础，它分为：辅。