采购法务与合同管理复习提纲

采购法务与合同管理复习提纲内容摘要：

务、无偿、诺成、要式、从合同； ●保证方式： 一般保证 ——依法定程序穷尽债务人的责任财产前，保证人不承担保证责任。 （也即主合同纠纷未经审判、仲裁，并依法强制执行债务人财产前，保证人免责） 追偿权：承担保证责任后，可以向债务人请求偿 还。 例：甲欠乙 100 万，主合同约定甲 6月 1日前还款。 丙为保证人，保证合同约定： “若甲不能履行债务，由丙承担保证责任。 ”6月 1日过后，甲未还款。 乙 6月 2日找丙要求偿还。 问： 1）此时，丙如何行使权利。 （先诉） 2）设经法院审理并强制执行甲的财产后，仍有 20 万不能清偿，丙应否承担责任。 承担多少。 承担后能否追偿。 向谁追偿。 3）设甲本无财产，丙为富豪。 甲乙同谋谓丙曰： “甲，富豪也。 吾二人近来有生意往来，请君做保人，担保一二 ”。 丙信，欣然同意。 后甲果真到期不能还款，问丙该如何。 合同的担保 —— 连带保证 ●含 义：一旦主债务人到期不履行，债权人可请求债务人履行债务，也可请求保证人承担保证责任，也可一并要求债务人、保证人承担连带责任。 ●两种形式： 明示：保证合同直接约定为连带保证 保证合同未约定保证方式或约定不明，推定为连带保证。 例：甲欠乙 100 万，丙为连带保证人，后甲到期未还款。 乙直接找丙要求偿还。 丙能否拒绝。 合同的担保 —— 抵押权 ●概念：不移转财产的占有，债权人或者第三人提供的物保 ●抵押物 不可抵押的财产： 国有 /集体土地所有权 集体土地使用权， 公益法人的公益设施 所有权、使用权不明或 有争议的财产 ●抵押权的生效 登记生效主义：物权法生效后，只有不动产抵押，登记是强制的，不登记抵押权不成立； 例：甲乙签订房产抵押合同，约定不去登记，抵押权能否成立。 登记对抗主义：运输工具、企业设备等动产，登记是对抗要件，即不登记，抵押权生效，但不得对抗善意第三人。 例：甲欠乙 10 万，甲以自己的汽车 1辆设定抵押，未办理登记。 抵押期间，甲未经乙同意，以 9万元将汽车卖与丙，丙事先不知道该汽车的抵押事实。 乙知道后诉至法院，称不同意甲出卖，主张甲丙合同无效，问，该如何解决。 为什么。 合同的担保 —— 质 押权 ●概念 ——债务人或第三人将其动产或权利转移给债权人占有，以作担保 ●质权的生效 ——必须交付质物，否则质权不生效，质权合同成立 例：甲欠乙 20 万，甲以自己的汽车 2辆设定质押， 3月 1日订立书面质押合同， 3月 5日将 2辆汽车开给乙，乙放入自己车库。 质押合同何时生效。 质权何时生效。 ●权利质权 第 7 页 共 16 页 合同的担保 —— 留置权 ●概念 ——债权人按照合同约定占有债务人的财产，在债务人逾期不履行债务时，留置该财产，并就该财产优先受偿的权利 ●构成要件： 标的物是动产 须债权人合法占有债务人的动产 须债 权已届清偿期 须债权的发生与动产的占有基于统同一法律关系（企业间留置除外） 例：甲公司与一运输 个体户 乙 6月 1日签订运输木材的合同，委托乙将木材从南京运到上海，到上海后付运费。 乙于 6月 3日运到后，甲未付费。 问： 1）乙可否留置该批木材。 2）设甲虽未付运费，乙还是将木材交给了甲。 8 月 1 日，甲又委托乙运一批钢材，同样约定到沪后付运费。 当天，乙将待运输的钢材留置，称： “赶快交 6月 3日木材合同的运费，否则，两个月后我把这批钢材卖掉，扣除上次欠的运费。 ”乙的作法是否合法。 为什么。 3）设本例中乙是一家运输公司，则 2）中，乙的作法是否合法。 合同的担保 —— 留置权 ●留置权人的权利和义务 P72 （ 4）留置权对留置物所有人的效力 ① 对债务人的处分权有所限制 ② 债务人可以另行提供其他担保方式以换回留置物 （ 5）留置权对留置权人的效力 •留置权人的权利 ① 对留置物的占有权；② 对留置物产生的孳息的收取权 ③ 对留置物的保管和使用权；④ 因保管留置物而产生费用的求偿权 ⑤ 对债务人请求返还或交付留置物的拒绝权；⑥ 优先受偿权 •留置权人的义务 ① 妥善保管的义务；② 不得擅自处分留置物的义务 合同的担保 —— 定 金 ●概念 ——P74 ●特征 要式合同 实践合同（必须交付金钱） 限额性（自由约定，但不得超过主合同标的额的 20%） 例：甲、乙 6月 1日签订一购销合同，内有定金条款，约定甲给付定金 10 万。 后甲 6月 20 日交付 8万给乙，乙接受。 问： 1）定金合同何时成立。 定金数额是多少。 2）设本例中合同标的是 30 万元，那么甲乙定金合同中定金数额是多少。 ●定金的种类 ——P76 ●定金罚则 ——体现定金的惩罚功能 交付方违约的，丧失定金 收受方违约的，双倍返还定金 双方履行了合同，定金作为价款处理 部分履行的，依相应比例适用定金罚则 ●定金与类似概念的区别 ——预付款（不具惩罚性） 订金（仅惩罚交付方） 合同的变更 ●概念 ——是指合同 内容 的变更 ●条件： 重大误解或显失公平等意思表示瑕疵； 当事人协商一致同意； 法定情形：如约定违约金与实际损失悬殊过分的，可请求； ●效力 ——指向将来，不影响之前合同的效力； 合同的转让 ●概念 ——是指合同 主体 的变更，即由新的债权人债务人代替原债权人、债务人，而债的内容保持不变。 ●合同权利转让 ——又称债权让与 (1) 合同权利转让的要件 ①必须是合法有效的债权 ②债权具有可转让性 ③达成合意 ④符合法律规定的程序 ⑤ 及时通知债务人 注意 ——债权转让不以债务人同意为条件，只通知即可。 合同权利转让 （ 2）合同权利转让的效力 •内部效力 第 8 页 共 16 页 ① 合同债权由让与人转让给受让人 ② 从权利随主权利转移 ③ 证明文件交付 ④ 权利瑕疵担保（ 让与人应当承担 ） •外部效力 ① 债务人与 让与人 之间的合同关系消灭 ②债务人与 受让人 形成新的合同关系，可主张抗辩权和抵消权 合同义务转让 ●合同义务转让 ——又称债务承担 (1) 合同 义务转让的要件 合同义务的全部转移：免责的债务承担 合同义务的部分转移：并存的债务承担 ① 必须有有效的债务 ② 债务具有可转移性 ③ 免责的债务承担必须经过债权人的同意 合同义务转让 ● 免责的债务承担的效力（全部转让） ① 原债务人免责，新债务人产生 ② 新债务人可主张抗辩权 ③ 新债务人承担从债务 ● 并存的债务承担的效力（部分转让） ① 债务主体人数增加 ② 以原债务为限 ③ 债务人与第三人承担 连带 债务 ④ 抗辩权的行使 合同义务转让 例：赤壁之战中，诸葛亮让周瑜运 10 万支箭过来，代 价是 10 万吨粮草。 1）设诸葛亮忙于草拟作战计划，对关羽说，你去收箭，到时候我安排粮草给江东，并告诉了周瑜。 问这属于什么。 2）设江东鲁肃说，周都督很忙，我来造箭给诸葛，周都督只管收粮即可，并修书给诸葛亮征求意见，诸葛欣然同意，问这属于什么。 3）设周瑜认为，我堂堂一大都督，岂肯与孔明小子做如此小儿科的交易，于是让鲁肃筹箭运输并督促收粮，孔明也同意，问这是什么。 合同的概括转让 ●合同权利义务概括转让的要件及其法律效力。 P8788/P90 (1)要件 ① 原合同必须合法有效 ② 原合同具有可转让性 ③ 出让人与承受人达成协议，经对方当事人同意 (2)效力 转让人在合同中的一切权利义务转移给受让人 合同权利义务的终止 ●即合同消灭 ——原因、效力（ ） ●合同的解除 解除的分类 1）协议解除 ——当事人意思表示一致，不违法，自由为之 2）单方约定解除 ——合同约定解除的事项出现 3）单方法定解除 ——法律规定解除的事项出现 a、不可抗力 b、预期违约 —履行期届满前，一方明确或以行为表明不履行主要义务 例：甲、乙 5月订立合同，甲买乙祖传的元青花瓷器一件，约定 7月 1日交货。 6月 6日，甲约乙看瓷，。