新劳动合同法--无固定期限劳动合同的探讨

新劳动合同法--无固定期限劳动合同的探讨内容摘要：

动合同。 所以用人单位完全有对劳动者的一个审核、考核的权利，签订无固定期限劳动合同并不是必然的。 同时，像华为、沃尔玛等企业 会在新法实施前出现集体裁员的事件，完全是因为企业没有完全领会新法的涵义，新法第九十七条明确规定，本法第十四条第二款第三项连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 也就是说新法明确规定了在该法施行后再次续订 ( 签订 ) 劳动合同才作为计算第一次劳动合同订立时间 , 即《 劳动合同法》施行后用人单位与同一劳动者签订了两次固定期限劳动合同 , 才符合应当签订无固定期限劳动合同的情形 ,正是在这个意义上 ,《劳动合同法》的出台丝毫没有加重企业现有的责任，仅仅是表现在要稳定劳动关系上而已。 而且固定期限合同终止有一个补偿，无固定期限合同终止之后没有补偿，这对于企业来说反击是降低成本。 对劳动者而言，也要明确一点，就是即便是和用人单位签订了无固定期限劳动合同，也不等于握住了一个铁饭碗，如果在企业里不好好表现，如有严重违反用人单位规章制度的、严重失职、营私舞弊等法规规定的 10 多种情况的，合同都有可能被解除，也有可以被终止。 劳动者应该明白，如果遇到法律规定的劳动合同可以解除的条件，或者可以裁员的状况下，仍然和固定期限合同一样需要解除就得解除，需要裁员就得裁员，无固定期限劳动合同绝不意味着 “ 永久员工 ” ，更不是 “ 铁饭碗 ”。 从解除的法定条件上看，用人单位解除无固定期限劳动合同与解除有固定期限的劳动合同并无根本区别。 可见，《劳动合同法》中的无固定期限劳动合同无论是对于劳动者还是用人单位而言，都是一项有利于双赢的措施，有利于增强劳动者对用人单位的认同感和信任感，提高劳动积极性，可以促进企业的长足进步。 可以从本质上改变之前不正当、不规范的用工行为，将劳动者应享受的权益充分落实。 参考文献 刘俐 .新劳动合同法的新规定与企业应对策略 [J].法制与经济， 2020， 冯思兴 .议新劳动合同法对企业合法权益的维护 [J].科技情报开发与经济， 2020， (5). 小区车库归属的法律分析 针对我国小区生活中大量存在的车库权属纠纷，运用建筑物区分所有权等物权理论，分析了小区车库的法律类型、法律性质及其权利归属的法律标准等问题，发现小区车库的权属不能仅仅以当事人的约定来确定，而必须根据实际发生的基础事实 —— 建筑容积率来确定。 1 小区车库的法律类型 车库是指住宅小区基地范围内的停车区域。 实践中停车位及车库主要表现为四种形式：第一种形式为地面停车位。 地面停车位是直 接设置于地面、以划线分割方式标明的停车设施。 无任何构筑物、可供多人同时使用、具有开放性是其特点。 第二种形式为地下车库。 地下车库是指利用小区地下空间而建造的停车位 , 内部设有若干个划线编号且没有墙壁隔离的停车位。 第三种形式为架空层停车位。 架空层停车位是将楼房的首层以墙、柱等架空 , 依附于楼房形成的停车位。 第四种形式为地面的独立车库。 地面停车库是在小区内独立建造的四周以墙壁和库门与外界空间隔离的具有专用性的停车位。 在现实的区分所有建筑中存在着占用小区公共道路或者其他公共场地建立停车位的情形，其产权归属为全体业主 共有。 以房屋的一层部分建立的小区车库产权归属于开发商其可以参照单元套房的方式予以出租、出售。 这在学界基本形成通说，并已经为法律所确认，因此这些类小区车库不是本文讨论的重点。 现实中争议的焦点主要是以地下层部分为停车之用的停车区域即地下车库的归属。 2 小区车库的法律属性 小区车库的权利归属纠纷不断出现，究其原因在于人们对小区车库的法律属性认识不清。 小区车库在法律上究竟应该属于业主共有，还是属于开发商所有，或者由其他法律主体所有，这都要从小区车库的法律属性入手。 小区车库的法律属性分析 土地使用权与房屋所有权关系角度分析 所谓房地产买卖，就是指房地产所有权人将房屋所有权与土地使用权转移给买受方，买受方支付房地产价金的行为。 房屋所有权与土地使用权有着不可分割的联系，房屋的生成必须依附于一定的土地，没有土地使用权就没有房屋的所有权，而房屋所有权的让渡必然伴随着土地使用权的转移。 开发商向房屋买受人出卖了房屋所有权，那么随之土地使用权也应该一并转让。 小区的车库大都依附于小区土地和建筑物而存在，既然房屋所有权和土地使用权都一并转移给了房屋买受人，那么作为附着于小区土地的小区 车库就应该属于房屋买受人所有。 否则，房屋所有权和土地使用权已经归属房屋买受人所有，而小区的车库却还归属开发商，这势必造成业主与开发商的矛盾，而且于理不符。 因此，小区车库应该属于房屋买受人所有。 建筑物区分所有权角度分析 所谓建筑物区分所有权是指， “ 由区分所有建筑物的专有部分所有权，共用部分持分权以及因共同关系所生的成员权所共同构成的特别所有权。 ” 小区车库法律属性的主要争议点在于其是否为建筑物区分所有权中的共用部分，业主是否对小区车库享有共有所有权。 共有所有权的客体范围主要包括四个方面 ，即：第一，建筑物的基本构造部分。 第二，建筑物共有部分及其附属物。 第三，建筑物所占有的地基使用权。 第四，住宅小区的绿地、道路、公共设施、公益性活动场所、围墙等地上物以及设置在地下的共有物。 共有部分是与专有部分不可分离的，房屋买受人取得了房屋所有权，必然相应取得小区内的共有部分，这是现代建筑物区分所有理论的应有之意，也是满足房屋买受人通过买受房屋享有房屋利益最大化的有效途径。 小区车库的建立是依附于建筑物的，如同小区的绿地、道路是供小区业主使用的，因此其属于共用部分当无异议。 将小区车库定性为共用部分将会对小区业 主的利益进行很好的保护，这也符合了现代建筑物区分所有权的理念。 谁投资谁受益角度分析 小区业主买受房屋时，房屋所有权和土地使用权一并转移与房屋买受人。 房屋买受人所缴纳的房款并非只包括房屋的价款还包括取得土地使用权的费用，否则开发商将无从获利。 而且开发商为了利益最大化，自身并没有对小区土地或建筑物保留相应的权利，而多是将能卖的东西通通卖掉，这样 “ 由于小区土地使用权已全部分摊到各业主名下，由开发商拥有地下车库所有权又缺乏土地使用权之基础。 ” 既然开发商将小区车库的资金投入已经分摊到各业主名 下，那么实际上车库的投资者乃是小区业主，则小区车库的所有权当然归于各房屋买受人，即小区业主。 因此，开发商虽然是小区项目名义上的投资人，但是其投资成本，包括建设小区车库的成本已经计入了房屋销售价格当中，业主支付了对价，应当取得车库的所有权，这与民法的基本理念是相一致的。 小区车库法律属性的实然分析 通过以上对小区车库法律属性的应然分析可以看出：小区车库应当以属于小区业主共有为原则。 但是现实中的情况是非常复杂的，实际情况是很难按照法学理论所设计的应然道路发展的。 在实践中，建筑物区分所有权理论 中的共用部分大多分为法定共用部分和约定共用部分。 法定共用部分如建筑物躯干部分、共用出入口、通道、楼梯等。 约定共用部分是指本来具有结构上和使用上的独立性，只是根据当事人之间的自愿约定将其变为共用部分。 小区车库作为共用部分并不当然属于法定共用部分，而更多的是属于约定共用部分。 当然这种约定不得损害区分所有权人的利益。 如约定不明的，则推定为法定共有。 现代发达国家都将建筑物共用部分推定为各有关区分所有人共有。 现实中，小区业主并不一定需要车库，将建设小区车库的投入全部由所有业主分摊并非符合全部业主的意愿。 所以开发商将地 下车库之容积率并不记入建筑物总面积中，而车库的建造则需要额外投资，这些投资本身可能使开发商的利润减少，在这种情况下将车库一律归业主所有，也有失公平。 但是小区车库的投入是否算人商品房出售价格之中是难以证明的，再加上我国的不动产登记制度的不完善，是否记入房屋价款之中完全由开发商说了算，业主根本没有知悉的可能。 在产生矛盾时开发商利用其强势地位举出很多证据证明车库归其所有，业主只能望洋兴叹，无可奈何。 通过以上对小区车库应然与实然的分析，可以看出两者差异很大，因而既不能说是完全归属区分所有权人所有，也不能一概 归属开发商所有，应根据情况而定。 3 确定小区车库权属的法律标准 物权法立法目的在于定纷止争、物尽其用，这种定纷止争不是一种解决现存问题权宜之计，而应当从根本的公平、正义等理念出发确定物权的归属。 确定小区车库归属应以平衡小区业主与开发商的利益为其基本的价值指导。 约定不足以确定小区车库权属 从原则上说，停车位是区分所有权人全体共有的，因为在区分所有建筑物中，除了专有部分建立所有权的之外，其他部分都应当是全体区分所有权人所共有。 如何对待开发商对停车位的单独开发问题 ?按照《物权法 》第七十四条第二款的规定， “ 建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。 ” 那么，开发商享有停车位的所有权，区分所有权人使用停车位，只能够是向开发商购买使用权或者进行租赁或者由开发商以福利的方式赠与给业主。 但是，停车位的权属问题是否仅仅依靠约定就能够解决问题 ?仅仅是依据约定来确定停车位的所有权，恐怕难以成立。 如果停车位不属于区分所有权人单独所有，也不属于开发商单独所有，那么，停车位的所有权才是区分所有权人的，就可以确定车库属于全体区分所有权人共有，至于如何分配使用权，则可以通过约定确定权属。 带薪休假制度的影响评估与对策探讨 随着《职工带薪年休假条例》的颁布实施，我国对原有劳动法中带薪休假制度进一步细化，一方面表明政府对劳动者权益愈加重视，另一方面也希望通过分析这一制度在实施过程中的影响和可能存在的问题，从而提出相应的对策，以使这一制度进一步完善。 1 国际带薪年休假制度 带薪年休假，也称带薪休假，指工作一定年限的员工每年可以享受保留工作和工资的假期。 带薪休假制度，就是指规定什么样的人在什么样的情况下可以享受保留工资和工作的假期 的法律、法规或制度。 带薪休假制度在国外已实行多年，在许多国际公约中也有规定，例如国际劳工大会通过的第 52 号公约 —— 《 1936 年带薪年假公约》规定，职工连续工作 1 年后休假至少应有 6 个工作日，未成年工和学徒为 12 个工作日，放弃或取消年休假的劳动合同一般应视为无效。 1970 年通过的 132号公约修改了上述规定，该公约虽然允许各国主管当局规定获得假期资格的服务期限，但又明确规定，服务期 6 个月者有权享受年休假。 服务期 1 年者，年休假不应少于 3 个工作周。 公约还规定，由于疾病、受伤、怀孕等无法控制的原因致使雇佣人员缺勤，应计 为服务期的一部分。 公共例假和传统节日，不论是否与年休假同时发生，均不得计为年休假的一部分。 2 我国带薪年休假实施的好处 是 “ 以人为本 ” 的具体实践 很多人认为《职工带薪年休假条例》的颁布实施 ,对整个社会来说，首先是 “ 以人为本理念和科学发展观 ” 的一次生动而具体的实践。 因为带薪年休假制度是保障劳动者享有休息权的重要途径之一，实行带薪年休假制度，不仅是对劳动者休息权的充分尊重，更是社会进步的重要标志。 带薪休假不仅是《劳动法》赋予职工的权利，它保护劳动者的身体健康，使职工得到更好的休息，精 力充沛地投入工作，同时，能刺激消费、激活经济，对社会、对企业、对个人都是很有好处的。 能缓解社会运转、生态方面的压力 我国 “ 五一 ” 、 “ 十一 ” 和春节的七天长假制度，对推动旅游事业的发展，扩大内需、拉动消费起到了积极作用，应当充分予以肯定。 但是， “ 黄金周 ” 的副作用也显而易见。 首先，交通运力与游客数量失衡。 其次，景点容量与游客数量失衡。 比较有名的旅游景点在 “ 黄金周 ” 期间往往人满为患，使旅游质量下降，游客投诉增加，而且容易造成环境的破坏。 第三，旅馆、饮食服务行业容量与游客数量失衡。 要改变这种不 均衡的状态，比较适宜的解决之道是改变休假制度，削减假日人流峰值。 因此劳动法中的带薪年休假制度可以允许职工在工作达到一定年限后有带薪年休假，一方面能避开出游高峰期，使劳动者能闲适从容地回家或出行、使旅游设施、运输能力、旅馆等服务能力大致趋于均衡。 另一方面，大家轮流休假，不至于使工作陷于停顿，尤其是可以保障服务业和政府部门更好地提供服务。 3 带薪年休假制度存在的问题 带薪年休假制度的推行与执行情况能否真正落到实处 首先，就像之前劳动法所规定的带薪休假，只是规定了一个大框架，但具体细则却迟迟没有发布，导致在很多中小企业和私营企业中，维护职工休息权的意识比较淡薄 ,甚至可以说根本没有。 而企业中的职工由于近年来就业压力逐渐增大和更看重现金报酬，在竞争如此激烈的劳动力市场中，求职不易，保职也不易，能找到一份称心如意的工作更不易。 一旦带薪休假，万一因此丢了饭碗，没了工作，就得不偿失了。 因此许多人宁愿选择加班拿补贴，也不愿意为了休假而冒丢工作的危险。 第二，虽然政府已经出台了《职工带薪年休假条例》，但是，在这一制度当中， 没有包括像农民工之类的弱势群体，因为他们进城务工大多实行 “ 小时工 ” 、 “ 日工资 ” 的劳务薪酬，还有很多在企事业单位中的临时工，也没有得到具体的规定，因为他们是一些流动性非常强的人员，需要经常更换工作、务工地点，对于工作时间的计算不好界定，要达一年几乎是不可能的。 如何对带薪年休假制度的实施过程进行监管 长期以来 ,带薪年休假制度之所以成为 “ 写在纸上的权利 ”, 在很大程度上是因为触及了企业主的利益 —。