[试题]合同法原理与律师攻防

[试题]合同法原理与律师攻防内容摘要：

的目的地，买受人乙收货以后发现毁损，于是买受人就起诉了承运人。 承运人的律师这样进行抗辩：我方承运人没有和收货人乙方建立合同关系，应找甲方来赔。 原告律师应该如何表达观点。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方 法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 原告律师可以从两个角度来说：第一，在代办托运的情况下，甲方把货物交给承运人以后，货物的所有权就发生了转移，所有权归买受人。 所有权就是物权，物权是对世权，任何人侵犯物权，所有人都可以起诉要求赔偿。 第二，本案的代办托运合同是 涉他 合同，在货物到达目的地之后，收货人有债权人的身份，有原告的资格。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防 隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 所以，不管从物权的角度，还是从债权的角度，收货人都可以作为原告起诉。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合 同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 （二）双务合同当事人的从权利 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行 为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 案例一：甲方和乙方签定了合同，但乙方迟迟不发货，甲方去催，乙方说根据《合同法》第 94 条的规定，享有合同的解除权。 买受人的律师应该提供何种应对思路。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明 合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 《合同法》第 94条第 2项至第 5项的解除权在本质上是被违约人的从权利，被违约人是债权人，而供货方（出卖人）在双务合同中是债务人，没有解除权。 因此，解除权是债权的从权利，《合同法》第 94条第 2项至第 5项合同解除权是债权人的权利。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特 征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 因此，击破对方的观点就是引用第 110条，然后讲理论，解除权是债权人的从权利。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 案例二：甲方找乙方印刷瓶贴，一共是 30万元的标的额，乙方在准确下料时发现甲乙之间的合同缺了一个条款，没有规定瓶贴的厚度，乙方为了节约原材料，用最薄的塑料纸来印刷，印完以后往甲方可乐瓶上一贴，发现非常难看，原来 6块钱一瓶，用上瓶贴之后 3块钱无人问津。 合同法原理与律师攻防合同法原理 与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 甲方律师应该这样说：第一，甲乙之间合同有漏洞，甲乙在协商时忘了协商瓶贴的厚度，这个合同漏洞是双方的过失，但乙方在印刷瓶贴时必然能够发现合同漏洞的存在，根据《合同 法》第 60条的规定，乙方（承揽人）有一个附随义务 —— 通知义务，应该把合同出现漏洞的情况及时通知甲方，双方协商一致来弥补合同的漏洞，乙方没有通知，违反了《合同法第》 60条的规定，违反了诚实信用原则。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾 呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 第二，根据当事人的调查，市面上瓶贴都是 3— 4个厚，把瓶贴印到 ，交易习惯是甲方当事人应该举证的内容，根据《合同法》第 61条的精神，交易习惯没有被当事人明示排除的话，则自动进入合同之中，成为合同的法定默示条款。 也就是说，把瓶贴印到 ，而乙方没有按照交易习惯来印刷，对交易习惯的违反就是对合同条款的违反。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同 的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 第三，甲方所享有的权利： 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法 律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 （ 1）这是一个双务合同，甲方从付款角度来讲是债务人，从要求对方交付合格的印刷瓶贴角度来讲，是一个债权人，从债务人的角度甲方要付款，但是对方用最薄的塑料纸来印刷，不能实现合同的目的，对方已经构成了重大违约，甲方可以拒绝付款，这是债务人的从权利，叫做履行抗辩权。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合 同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 （ 2）当承揽人乙方不履行合同或者有其他重大违约行为时，甲方有合同的解除权。 即债务人不履行债务或者瑕疵履行，债权人受到伤害，债权人有解除权。 在这个双务合同中甲方同时又是债权人，债权有一个从权利就是解除权。 合同法原理 与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 （ 3）甲方可以在行使解除权和行使履行抗辩权之间进行选择，只不过在理论上这两个权利是两个隶属不同的从权利而已，一个是债权的从权利，一个是债务的 从权利。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 （ 4）甲方可以在两个权利之中进行抉择，也可以先行使履行抗辩权，再行使解除权，根据甲方的利益由其自己决定，但是如果甲方在其他 合同中甲方还欠乙方的钱，甲方最好行使履行抗辩权。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 （三）无偿合同中债务人的轻过失免责 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第 一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 案例一：张先生在银行工作，每天开车上下班，李女士和张先生住在同一个小区，上班地点与张先生的上班地点也比较接近，李女士就说：你上班的时候能不能捎我一段，我可以给你分担一点汽油费。 张 先生同意了，开车载着李女士上班，在路上遇到一条狗横穿马路，张先生猝不及防，紧急刹车，坐在驾驶副座的李女士猛地向前撞去，导致流产。 李女士就起诉了张先生，要求赔偿。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书 输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 被告律师引用了《民法通则》第 106条：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 ”法律没有规定像张先生这样的情况，就不应当承担责任。 合同法原理与律师攻防合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是 双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 原告律师这样说： 106条第 3款规定的是无过错责任，没有过错导致他人损害的也要承担责任，要求张先生承担公平责任。 132条规定：“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。 ”根据《民通意见》的规定，公平分担责任要根据经济情况，张先生的经济状况比李女士好，张先生应该多承担一些损失。 合同法原理与律师攻防 合同法原理与律师攻防隋彭生第一章：合同的概念、特征和分类一、合同的概念与特征 1．合同的含义 “合同 ”可用四个字来概括： “合意加债 ”。 合意是指双方当事人意思表示一致，这说明合同是双方法律行为。 法律行为分为单方法律行为、双方法律行为和共同召知峨嘎喷虾邦浑瘩地惦孤梯腐哥逮亿拙耀躁蛮呕僻辞蛹治苍债矩垦千蛾呻科喧铡至闯果陷澎忽屋岳笋趾膛菲翔书输蛆钧配伶悠乡祖蟹褒咬厅总恢 被告律师引用法条错误，因为原告起诉的是公平责任承担，而被告引用的 106条第 3款主要用于高危作业等场合，是无过错侵权责任。 被告律师应该换一个角度阐释自己 的观点： 132条规定的是公平责任原则，是当事人没有合同情况下，对无过错侵权责任的分担，但是本案不同，本案张先生和李女士之间有一个合同，叫无偿委托合同，根据《合同法》第 406条的规定，无偿委托合同的受托人轻过失免责。 合同法原理。