20xx年二级建造师(建设工程法规及相关知识)重点笔记

20xx年二级建造师(建设工程法规及相关知识)重点笔记内容摘要：

设立、变更、注销都要登记 【真题示例】 （二级 0964） 国有建设用地 使用权的用益物权，可以采取（ ）方式设立。 A．出租 B．出让 C．划拨 D．抵押 E．转让 二级 202005D 二级 202008B 我国土地所有权属于国家或农村集体所有，两种情况，参见《宪法》第十条 二级 202004B 二级 202064BC 物权的设立、变更、转让和消灭（ 1054P24）★★★ 不动产的物权变动 — 登记主义 我国是登记主义：即自登记时发生物权效力；注意：国有自然资源、法律另外规定（见 3）除外。 不动产物权 =合同生效 +完成登记 不动产登记对 合同效力的影响：没影响。 合同生效根据《合同法》的规定，物权的生效 根据《物权法》的规定。 不登记不影响合同的生效：房产商一房两卖两个合同都有效，过户 登记给谁，谁获得房屋产权。 为防止这种情况，物权法同时规定了“预告登记”制度。 预告登记：签订不动产买卖合同后，当事人可向登记机构申请预告登记，登记后未经 权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。 登记失效条件：债权消失（如：不买了） 或可以办理不动产登记之日起 3 个月内未申请登记（能登记不登记）。 动产的物权变动 —— 交付主义 动产物权变动我国采取的是 交付主义。 例外规定：船舶、航空器、机动车（运输工具）等未经登记，不得对抗善意第三人。 即： 这些未经登记的动产物权非常脆弱。 例 1：张三买走了李四的一只羊，约定第二天交付购羊款 200 元，当晚张三将羊以 150 元价格转卖给了不知情的王五，并携款潜逃。 张三卖羊时，羊的所有权为谁所有。 李四是否 有权向王五返还该羊。 李四的权利应向谁主张。 结论：没收到钱的情况下，让对方取走货，货款两空的风险很大。 例 2：张三将汽车卖给李四后未办理车辆过户手续（但是汽车物权已经因交付而归属李 四了），某日张三向李四借开该车， 并趁机将该车卖给了不知情的王五，并办理了过户手续 （车管所资料上的车主还是张三）。 此时李四不能向王五主张对该车的动产所有权（即：不 能对抗善意第三人）。 —— 注意：王五一定要是善意的，即不知情的。 物权变动的特殊变动规定 ○ 1 因法律文书、政府征收决定导致的物权变动，法律文书生效时物权变动， ○ 2 因继承或受遗赠取得物权，继承或受遗赠发生时物权变动 ○ 3 因合法建造、拆除房屋等事实行为成就时取得或消灭物权（不需登记） 【真题示例】、 （二级 1074） 根据《物权法》的相关规定，将 ( )作为抵押物的 ，其抵押权自登记时设立。 、原材料 （二级 0905） 根据《物权法》规定，一般情况下动产物权的转让，自（ ）起发生效力。 A．买卖合同生效 B．转移登记 C．交付 D．买方占有 (一级 0944) 甲与乙签订房屋买卖合同，将自有的一幢房屋卖给乙，并约定任何一方违约须向对方支付购 房款 25%的违约金。 但在交房前，甲又与丙签订合同，将该房屋卖给丙，并与丙办理了过户登记手续。 则下列说法中错误的是 ( )27。 A. 若乙要求甲支付约定的违约金，甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少 B. 甲必须收回房屋并向乙方交付 C. 丙取得该房屋的所有权 D. 乙不能要求甲实际交付该房屋，但可以要求甲承担违约责任 二级 202074BE 二级 202005C 一级 202044B，典型的一房二卖案例，两个合同都有效，合同形成债权；谁办理了登记，房子物权归谁。 物权的保护（ 1056P26） 保护途径：和解、调解、仲裁、诉讼等 保护形式： 1 申请确权、 2 返还原物、 3 排除妨害或消除危险、 4 修 理、重做、更换或恢 复原状、 5 赔偿损失等民事责任； 违法的还应承担行政责任；犯罪的还应承担刑事责任。 合同法（ 2020P151） 民法部门的重要组成法律，基本法律；分为总则和分则，前者规定合同的订立、效力、履行、变更、转让、权利义务的终止、违约责任等，后者对十五种有名合同做出了规定，其中有加工承揽合同与建设工程合同，与建设工程活动密切相关。 合同法的原则及合同分类（ 2020P151） 合同法的原则（ 2020P151） ★ 法律原则是反映所调整法律关系的普遍规律、反映立 法者的基本理念、体现总体指导思想、贯穿全法的原则；是立法、执法、守法、司法过程中各个主体的行为基本准则。 对具体法条的法律规则起到指导、补充、解释的作用（规则内容具体明确，有可预测性但是僵硬；原则内容抽象概括，有灵活性但是缺乏可预测性。 有规则的必须先适用规则。 ） 平等原则 法律地位、权利义务对等、达成合意成立合同。 自愿原则 当事人意思自治，是合同法的重要原则；必须在法律范围内，遵守公序良俗； 受到法律规定的制约，如公共服务行业的普遍服务、强制缔约规定。 公平原则 要求双方权利义务大体平衡，即民法 上的等价有偿；是显失公平下受害人撤销合同的法律依据。 诚实信用原则 诚实、讲信用、相互协助；是附随义务、先合同义务、缔约过失责任、后合同义务的法律基础；在约定不明、法定空缺时，对合同权利义务的解释原则。 不损害社会公共利益原则 遵守法律、尊重公德、不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 【口诀】“自、信、不损、公，平”， 另外《合同法》以促进交易，尽量使合同成立和有效，为重要立法宗旨之一。 合同法的调整范围（ 2020P154） ★★ 狭义合同：民事主体间设立、变更、终止债权关系的 协议。 —— 受《合同法》调整 广义合同：民事主体间设立、变更、终止权利义务关系的协议。 其中不受《合同法》调整的合同（协议），主要包括： 1. 有关身份（收养合同、婚前合同等，涉及情感不适用诚实信用、公平等合同法原则） 2. 有关政府形式行政管理权的行政合同（公务委托合同，如代扣税款、行政奖励合同、征 地补偿合同等；但是政府采购合同不是行政合同；关键看是否能平等协商、政府是否运 用公权力） 3. 劳动合同 4. 政府间协议，条约（国际法调整） 【口诀】 （合同不能）婚养监 【真题】 （二 级 0942） 下列属于我国《合同法》调整的法律关系是（ ）。 A．收养关系 B．劳动合同 C．税款代扣合同 D．赠与合同 二级 202042D 赠与合同是《合同法》的分则中有列，是有名合同 合同的分类（ 2020P154）★★ ★ 分类标准 类别 示例 分类意义 1根据法律是否赋予特定名称、设有专门规范 有名合同 分则 15种，买卖、租赁、建设工程合同 有名的应直接适用相关专门规则 无名合同 劳务抵充房租合同、易货合同等 2当事人之间是否互负义务 双务合同 买卖 合同 交钱交货；建设工程合同 同时履行抗辩权；风险承担 单务合同 赠予合同 3合同当事人之间权利义务是否存在对价关系 有偿合同 买卖、租赁、运输、建设工程合同 注意义务、行为能力要求程度不同 无偿合同 无偿借用、无偿保管 4根据合同是否要求以交付标的物为成立条件 诺成合同 合意后，合同即成立，如建设工程合同等 判断合同成立时间 实践合同 合意后还须有交付行为：保管、定金合同 5合同的成立，是否必须采取一定的形式为标准 要式合同 建设工程合同 书面；中文合资经营 合同 批准 未满足形式要求，合同不生效 不要式合同 凡没有明确要求的，买卖合同、民间小额借款 6按照条款是否为事先拟定 格式合同 一方为与不特定对象交易，事先拟定不许改 1可能导致无效 2理解争议处理 非格式合同 双方协商达成一致 7以合同之间的相互关系 主合同 可以独立存在；如借款合同 判断合同效力 从合同 必须以其他合同存在为前提，如借款保证合同 【口诀】 名偿实务要格主 补充归纳知识 格式条款 概念 当事人为重复使用而预先设定，未与对方协商的条款 ；提高交易效率，但可能对相对人不利 提供方 责任 采取合理方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，并按要求提供说明（提示 +说明），一般条款应尽说明义务 对尽合理提示及说明承担举证责任 未尽提示说明责任，对方当事人有权要求法院撤销该格式条款（其他条款不受影响；法院撤销之前，该条款是有效的） 条款的 理解 有理解争议的按照通常理解解释 有多种理解的，按照不利于提供方解释 格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款 【真题】 （一级 0927） 根据 不同的分类标准，建设工程施工合同属于 ( )33。 A. 有名合同，双务合同，有偿合同 B. 有名合同，双务合同，不要式合同 C. 无名合同，单务合同，要式合同 D. 有名合同，单务合同，要式合同 （一级 0736） 某施工单位为工程项目投保工程险时，对保险公司提供的格式条款提出以下看法，其中正确 的是（ ） A．格式条款中不能有免除保险公司责任的内容 B．对格式条款理解有争议的，由施工单位予以解释 C．对格式条款有两种以上解释的，该条款无效 D．格式条款与非格式条款不一致的，以非格式条款为准 （一级 0956） 下列关于格式条款的说法中，正确的是 ( ) A. 格式条款和非格式条款不一致的，应以格式条款为准 B. 只要合同中写明，提供格式条款的一方无须提请对方注意限制其责任的条款 C. 对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释 D. 对格式条款有两种以上解释的，应作出有利于条款起草方的解释 一级 202027A 一级 202036D 一级 202056C 合同的订立（ 2020P156）★★★ ★★ 合同订立条件：多个主体、经过要约与承诺、就主要 条款达成一致（合意） 要约（ 2021P156） 概念 希望与他人订立合同的意思表示；该意思表示○ 1 明确具体○ 2 要约人受到约束 —即发盘、出盘、报价 构成要件 由特定人发出的意思表示 具有订立合同的意思表示 向希望与之订约的相对人（受要约人）发出 — 可以特定或者不特定，但是对象错误要约不生效 要约内容必须明确具体 — 否则是要约邀请；判断标准 — 是否只要对方承诺就可以成立合同 方式 书面 口头 行为 生效 要约生效 — 到达主义 — 到达受要约人时生效 到达 的具体规定： ○ 1口头：对方了解 ○ 2书面：到达○ 3数据电文：到达收件人指定系统（如果有指定）或收件人任何系统（如果没有指定）的首次时间。 撤回 时间条件：撤回通知应当不晚于要约到达受要约人 法律后果：要约不发生效力 撤销 时间条件：受要约人发出承诺通知之前 法律后果：要约失效 例外：要约不可撤销的规定： ○ 1 要约确定了承诺期或明示要约不可撤销 ○ 2 受要约人有理由相信要约不可撤销并为履约做了准备工作 要约失效 要约人：撤销要约（可以撤销的情况下） 被要 约人：○ 1 拒绝通知到达要约人；○ 2 承诺期满，未承诺○ 3 对要约作出实质变更 要约邀请 概念：是希望他人向自己发出要约的意思表示，意思表示的内容无法凭相对人的承诺构成合同 常见情形：寄价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告（电视购物可能构成要约） 【口诀】 要约撤销 撤销要约诺前到，定了期限不撤销，其他明示不可撤，有了理由准备（好） 要约失效 拒绝撤销没有承，实质内容有变更 承诺（ 2022P158） 概念 受要约人同意要约的意思表示；应以“通知”的 方式作出，根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出的除外； — 也称接盘 构成要件 由受要约人作出（受要约人以外作出的承诺表示，其实是一个“要约”），向要约人或其授权代理人作出：绝对特定性 承诺的内容必须与要约的内容一致；任何实质性改变（按法条规定，几乎所有改变都是实质性的）不是承诺而是新要约；非实质性改变的承诺，要约人未及时反对的无效，且作准 承诺应在有效期内作出：要约指明了有效期的，应在该期内作出；未指明的在合理期限内作出 方式 通知；除非有约定或者惯例，缄默（不作为）不能构成承 诺 生效 生效时间：承诺通知到达生效；不需通知的，依交易习惯或要约要求做出承诺行为时承诺生效 法律后果：承诺生效时，合同成立 撤回 时间条件：撤回通知应当不晚。