第五章证券发行市场

第五章证券发行市场内容摘要：

对不得作为出资的财产作出规定。 据此应采用列举和概括相结合的办法，规定出资方式。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的 20%。 2020修订：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的 30%。 这意味着无形资产可占注册资本的 70%。 修改理由：现行公司法对无形资产的出资比例规定过低，但规定过高有可能影响公司债权人和其他利害关系人的利益。 为此，应适当提高无形资产在出资比例中的比重。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。 除国务院规定的投资公司和控股公司外，公司累计对外投资额不得超过净资产的 50%。 2020修订：公司可以向其他企业投资，但不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 • 公司向其他企业投资，除公司章程另有规定外，所累计投资额不得超过本公司净资产的 70%。 新旧公司法的 24点区别 • 修改理由：在保护交易相对人的利益、维护交易安全的前提下，应当便利公司的投融资活动，适应放宽对公司对外投资额的限制。 另外，除有限责任公司、股份有限公司外，应当允许公司向其他非公司制的企业投资。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 新旧公司法的 24点区别 • 股东或者实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的半数以上通过。 • 增加理由：公司为他人提供担保，可能给公司财产带来较大风险，需要慎重。 实际生活中这方面发生的问题较多，公司法对此需要加以规范。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：没有这方面规定。 2020修订：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。 增加理由：从公司运作的实践看，有些公司的董事、监理、高级管理人员不履行职责甚至损害公司利益的情况时有发生，应当强化责任追究机制。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：董事、高级管理人员执行职务违反法律、行政法规、公司章程的规定，给公司造成损害的，股东可以请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提起诉讼。 监事给公司造成损害的，股东可以请求董事会 (或者执行董事 )提起诉讼。 新旧公司法的 24点区别 • 监事会、监事、董事会、执行董事拒绝提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害等情况下，股东可以直接提起诉讼。 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。 增加理由：现行公司法没有关于股东诉讼的规定，在实践中影响了股东权利的维护，有必要增加这方面的规定。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：股东有权查阅公司章程、股东大会记录和财务会计报告。 2020修订：股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。 股份有限公司应当将上述资料置备于本公司，以便股东查阅。 修改理由：股东了解公司有关事务的实际情况，是保护股东利益的基础和前提。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：有限责任公司连续 5年盈利，并符合本法分配利润条件，但不向股东分配利润的，对股东会该项决议投反对票的股东可以要求公司以合理价格收购其股权。 股东与公司不能达成收购协议的，股东可以向法院提起诉讼。 新旧公司法的 24点区别 • 增加理由：有些有限责任公司的大股东利用其对公司的控制权，长期不向股东分配利润，权益受损害的中小股东又无法像股份有限公司股东那样可以通过转让股份退出公司，致使中小股东的利益受到严重损害。 因此，应当增加在特定条件下中小股东可以退出公司的规定。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：单独或者合计持有公司 3%以上股份的股东，可以在股东大会召开 10日前提出临时提案并书面通知董事会；董事会应当在收到通知后两日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。 增加理由：现行法对股东会的召集程序、议事规则规定的不够完善，没有关于股东提案权的规定，给公司实际运作造成许多困难和问题，也影响了股东权利的行使。 新旧公司法的 24点区别 • 责任 • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 新旧公司法的 24点区别 • 增加理由：在现实生活中，有的股东滥用权利，采用转移公司财产、将公司财产与本人财产混同等手段，造成公司可以用于履行债务的财产大量减少，严重损害公司债权人的利益。 有这类情形的，股东应当对公司债务承担连带清偿责任。 为此，借鉴一些市场经济发达国家具有法律效力的判例和法律规定，应增加公司股东滥用权利逃避债务要承担连带责任的规定。 新旧公司法的 24点区别 • • 2020公司法：没有这方面规定。 2020修订：上市公司可以设立独立董事，具体办法由国务院证券监督管理机构规定。 新旧公司法的 24点区别 • 增加理由： 20世纪 60、 70年代，以英美为代表的英美法系国家在不改变原有公司治理结构的模式下，通过设立独立董事制度达到了改善公司治理、提高监控职能、降低代理成本的目的，实现了公司价值与股东利益的最大化。 考虑到公司法修订草案已规定股份有限公司都要设立监事会，对在上市公司推行独立董事制度问题，宜只作原则性规定，为实践中进一步探索留下空间。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员及其他人不得利用其关联关系侵占公司利益。 否则，致使公司遭受损害的，应当承担赔偿责任。 新旧公司法的 24点区别 • 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。 该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。 出席董事会的无关联关系董事人数不足 3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。 • 关联关系 ，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员及其直接或者间接控制的企业之间关系，及可能导致公司利益转移的其他关系。 但是，国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。 新旧公司法的 24点区别 • 增加理由：目前，一些上市公司的控股股东、董事、监事、高级管理人员和其他实际控制公司的人利用关联交易“掏空”公司，将上市公司变为大股东“提款机”的现象时有发生，侵害了公司、公司中小股东和银行等债权人的利益，也给国家的金融安全和社会稳定造成了潜在的风险。 上市公司不规范的关联交易行为，还有可能打击公众投资者对资本市场的信心，长远看来，对资本市场的稳定、健康发展产生了负面影响。 因此，应当对关联交易行为加以规范。 新旧公司法的 24点区别 2020公司法 ：股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的 有限责任公司 ，为筹集生产经营资金，可以依照本法发行公司债券。 2020修订：删去上述限制性规定。 删去理由：根据十六届三中全会决定和 《 国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见 》 的精神，应当允许符合条件的各类公司平等地利用债券市场筹集资金。 新旧公司法的 24点区别 • • 2020公司法：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的 5%至 10%列入公司法定公益金。 2020修订：删去上述规定。 删去理由：公司提取公益金主要是用于购建职工住房。 住房分配制度改革以后，按照财政部的有关规定，企业已经不得再为职工住房筹集资金，公益金失去了原有用途。 实践中出现了大笔公益金长期挂账闲置、无法使用的问题。 新旧公司法的 24点区别 • • 2020公司法：没有这方面规定。 2020修订：公司聘用、解聘会计师事务所，必须由股东会或者股东大会作出决议。 监事会、不设监事会的有限责任公司、股份有限公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查，必要时，聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。 新旧公司法的 24点区别 • 公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会议凭证、会计账册、财务会计报告及其他会计资料，不得拒绝、隐匿、谎报。 • 增加理由：实践中存在公司董事会、高级管理人员操纵会计师事务所做假账的现象，影响了外部审计结果的客观性和公正性。 为了保障会计师事务所的独立性，真正发挥外部审计的监督作用，有必要对此作出规定。 新旧公司法的 24点区别 • 2020公司法：公司合并、分立、减少注册资本的，应当在作出决议之日起 10日内通知债权人，并在 30日内在报纸上至少公告 3次，未接到通知书的债权人自第一次公告之日起 90日内有权要求公司清偿债务或者提供相应担保。 2020修订：将至少公告 3次改为一次；将公司合并、减少注册资本时未接到通知书的债权人，自第一次公告之日起 90日内有权要求公司清偿债务或者提供相应担保改为 45日内。 新旧公司法的 24点区别 • 修改理由：现行公司法规定的公司合并、分立程序过于繁琐。 为了便利资本的重组和流动，在保障公司债权人了解公司合并、分立和减资有关情况的前提下，应适当简化公告程序。 新旧公司法的 24点区别 • • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：公司经营发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权 10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 新旧公司法的 24点区别 • 增加理由：目前有的公司经营严重困难，财务状况恶化，虽未达到破产界限，但继续维持会使股东利益受到更大损失；而因股东之间分歧严重，股东会、董事会又不能作出公司解散清算的决议，处于僵局状态。 应当针对这种情形，研究借鉴其他国家的立法例，规定公司解散在正常情况下应由公司自行决定；在特殊情况下，通过其他途径不能解决的，法院可以依股东的申请解散公司。 新旧公司法的 24点区别 • • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：公司因依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销等解散的，应当依法成立清算组组织清算。 • 增加理由：强化公司的清算责任，以解决公司不清算而解散、逃避债务问题。 新旧公司法的 24点区别 • • 2020公司法：没有这方面的规定。 2020修订：在总则中要求公司应当诚实守信，遵守社会公德，履行社会责任。 • 增加理由：公司的运作行为不仅关系股东、职工等内部利益关系人的利益，也对市场经济秩序和社会公共利益发挥着重要的影响。 公司及其股东、董事、监事在追逐公司经济效益最大化的同时，也必须承担一定的社会责任。 新旧公司法的 24点区别 • • 2020公司法：监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。 监事会的职工代表由公司职工民主选举产生。 新旧公司法的 24点区别 • 2020修订：监事会应当包括股东代表和适当。