律师事务所实习报告学生实习周记法学专业实习总结内容摘要:
应承担责任。 由此可见交易习惯在诉讼中的重要意义。 3 注重法律以外的规范性法律文件 根据我国的宪政结构,地方政府,人大有权力指定行政法规以及地方规章。 这些规章虽然效力低于法律,但是确具有规范性效力,可以在诉讼中直接作为判决的法律依据,因此其在现实中的诉讼纠纷中确十分重要。 而且法律的抽象性与法律的确定性之间存在矛盾。 为了保证规则的涵盖 面,法律不得不使用抽象语言表述规则,这样确又与客观事实之间产生一定距离。 在大多数诉讼中,虽然都有法律对相关问题作出规定,但是确没有明确给出解决纠纷的方,把相关问题交给法律以外的规范性法律文件解决。 因此在诉讼中一定要注意行政法规,地方规章。 首先应注意对案件行使管辖权的法院所在地的政府,人大对案件涉及的问题有无规定。 其次,应该注意案件争议的所涉及到的行业主管部门对此是否由规定。 第三,分析各规定,法规之间有无矛盾,以及它们彼此之间的效力层次。 例如,在上文中涉及到的交通事故人身损害赔偿案件中,涉及到的法律主要是:《道路交通安全法》;涉及到的法律解释有:《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》;涉及到的行政法规有:《中华人民共和国道路交通安全法实施条例 》以及《道路交通事故处理程序规定》;涉及到的地方规定有:《上海市适用道路交通安全法条例》;《上海市高级人民法院人身损害赔偿标准》;《上海市国家机关工作人员外出补助标准》 在这样一起纠纷中,所涉及到的法律外的规范性文件的数量大于法律文件。 4 注意会计技能在案件中的适用 在民事纠纷中大多数都涉及到损害赔偿的计算,计算方法将会直接影响到诉讼请求能否得到法院的 支持。 而这个时候引入一些基本的会计方法即简化了计算步骤,又比较容易被法院接受。 例如,在一起侵害承包经营权的侵权案件中。 在计算损害赔偿数额时律师采用了以下方式计算: 1 预期损失,根据 05 年同期营业额为计算标准计算合同解除后原告应该获得的受益。 以营业额的 35%为利润计算标准。 2 支付给员工的工资、由于被告的违约,使原告的营业额下降,但是确必须按照原营业额给付员工工资,对于多给付的工资,应该由被告承担 3 机器折旧费用,以其可使用年限比照实际使用年限,计算折旧额。 4 房屋装修的费用,装修的花费,减 去使用年度的费用。 如果用会计方法来检验,这种计算方式显然不合理,根据会计基本公式,利润等于受益减费用。 既然以受益的 35 计算利润,那么在主张多支付的工资这一费用,显然属于重复计算。 而且在计算折旧费用的时候没有考虑到净残值,以及当事人所在行业所适用的会计准则的规定。 这样的诉讼请求很难得到法院支持。 5 多种方式分析问题 法律是手段而不是目的。 作为律师工作的根本目的是维护当事人合法权益。 因此应从多个角度去分析问题。 诉讼并不是解决问题的唯一手段,在现代法治国家中,法院并不是展示律师法律技能的唯一舞台。 行政手段也是解决争议的一种高效方式。 在遇到纠纷时,可以在司法手段和行政手段之间灵活灵活的选择。 而不仅仅拘泥与诉讼或是仲裁这些成本高昂,耗费时间较长,且存在着诉讼风险的手段。 比如在土地权属纠纷中,即可以选择民事诉讼中的确认之诉,又可以提起行政裁决或者行政确认。 而且还可以在不同手段之间可以灵活切换,避免对自己不 利的结果发生,减少解决问题的成本。 比如,当遇到地方保护主义严重;如果政府的公证性受到外来因素不正当干涉 ,可以从行政手段跳跃到诉讼手段,将争议问题的管辖权由政府转移到法院。 同时为了防止不利于己的终局性行政结果,也可以在行政确认和行政裁决之间灵活切换适用,利用不具有行政强制力,确能够对当事人的实体权利义务产生影响的行政措施去解决问题。 二、诉讼技巧 诉讼是一个脑力劳动而不是体力劳动,在律师的工作中,除了认真,敬业的工作精神之外,还应该注意一些技巧性的东西,灵活的运用诉讼技巧不但可以减轻工作负担,还可以起到事 半功倍的作用。 在实习期间,我所接触到的工作技巧主要有一下几个方面: 1 把握好诉状与代理词之间的关系 在诉讼中,代理词与诉状之间起到的作用不同,适用的诉讼阶段不同,因此应该注意好二者的区别。 起诉书的目的是提起诉讼程序,因此重点在于陈述案件涉及的事实以及诉讼请求。 而代理词是在法庭辩论中使用的,目的是让法庭接受自己的观点。 其重点是表述清楚诉讼主张的法律依据,以及案件事实之间的关系。 由此可见,二者不可混淆。 如果在起诉书中过多的涉及到了代理词中的内容,不但没有任何意义,反而泄漏了我方辩论观点,使对方可以提前准备, 不利于我方诉讼理由的有效展开。 同样,如果代理词与起诉书在内容上大同小异的话,等于放弃了法庭辩论的权利,失去了一次陈述我方诉讼主张的机会 2 灵活运用证据规则 律师的主要工作是搜集案件相关证据,理顺案件事实。 将客观的社会生活梳理成抽象的法律事实。 而证据规则就是将客观事实抽象为法律事实的工具。 因此律师在工作中应该十分注重证据规则的运用。 根据证据规则中的规定,选择案件的且入点,以便规避自己的举证责任,增加对方的举证义务。 比如在依据《民事诉讼规则》侵权案件和违约案件适用不同的举证责任分配。 因此在遇到请求权竟合的案 件中,应选择举证最有效的一种请求权方式主张权利,减少工作量,降低诉讼风险。 3 争议问题后置。律师事务所实习报告学生实习周记法学专业实习总结
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