信贷法律审查及合同审查

信贷法律审查及合同审查内容摘要：

）特殊行业的企业，还应审查有权部门颁发的特殊行业生产经营许可证、企业资质等级证书，或有权政府部门的授权文件。 从事特殊行业的，应当取得有权政府部门的批准文件或核准颁发的从业许可证，且有关证照必须在有效期内。 例如： （一）开办制盐企业的，必须经省级盐业行政主管部门审查同意，报省、自治区、直辖市人民政府批准。 （二） 从事药品生产的企业 ，须报省级卫生行政管理部门审核批准并发给《药品生产企业许可证》。 （三）开办 农药生产企业 （包括联营、设立分厂和非农药生产企业设立农药生产车间），应当向国家经贸委申报核准。 （四） 药品批发企业 须具有所在地省、自治区、直辖市药品监督管理部门核发的《药品经营许可证》；药品零售企业须具有所在地县级以上地方药品监督管理部门核发的《药品经营许可证》。 （五） 开办烟草制品生产企业 ，必须经国务院烟草专卖行政主管部门批准，取得烟草专卖生产企业许可证； 经营烟草制品批发业务 7 的企业 ，必须经国务院烟草专卖行政主管部门或者省级烟草专卖行政主管部门批准，取得烟草专卖批发企业许可证； 经营烟草制品零售业务 的企业或者 个人，由县级烟草专卖行政主管部门审查批准发给烟草专卖零售许可证。 （ 9）企业是否属于从事国家明令淘汰或禁止信贷准入的行业。 不得对借款人其发放贷款的情形： （一）生产、经营或投资国家明文禁止的产品、项目的； （二）违反国家外汇管理规定的； （三）建设项目按国家规定应当报有关部门批准而未取得批准文件的； （四）生产经营或投资项目未取得环境保护部门许可的； （五）在实行承包、租赁、联营、合并（兼并）、合作、分立、产权有偿转让、股份制改造等体制变更过程中，未清偿原有贷款债务、落实原有贷款债务或提供相应担保的； （ 六）借款人已在贷款人同一辖区内其他同级机构取得贷款的； （七）用贷款进行股本权益性投资的 (国家另有规定的除外 )； （八）用贷款在有价证券、期货等方面从事投机经营的； （九）非依法取得经营房地产资格的借款人用贷款经营房地产业务；依法取得经营房地产业务资格的借款人，用贷款从事房地产投机的； （十）用于财政性支出的； （十一）套取贷款用于借贷牟取非法收入的； （十二）虚假出资、抽逃出资以及股东未按法律规定或协议约定出资到位的； （十三）借款人存在“一套人马、多块牌子”且产权不清，管理混乱的； （十四）借款人有其他 严重违法经营行为的； （十五）借款人发生重大诉讼，可能严重影响生产经营活动及偿债能力的； （十六）依照法律法规、规章制度不得发放贷款的其他情形。 （三）探讨几个问题。 贷款卡（证）到底属于一种什么效力的证件。 如果持有贷款卡是否等于它具有借款主体资格。 我们讲，一般情况下，持有贷款卡的都具有借款主体资格，但是，在目前国家执法环境仍不健全的情况下，这也不是绝对的，我们还必须以贷款通则和有关法律规定为准。 举个例子。 公安局贷款。 为什么不能给机关法人提供贷款。 改：主要原因有以下四点：一是机关法人不具备《贷款通 则》规定的借款人主体资格；二是根据《宪法》规定，机关法人设立宗旨是执行国家管理职能，取得商业贷款与国家机关设立的宗旨、目的及职能不符；三是机关法人的财产和办公经费主要由财政部门拨付，没有足以保障其偿还商业贷款的财产，使贷款丧失第一还款来源；四是司法实践中法院不倾向于对财政资金采取强制执行措施，无法保证借款合同的强制执行效力。 去年总行在信贷大检查中，发现某省某二级分行给公安机关贷款，就处理了这个二级分行的行长。 那么公路管理局、交通厅怎么看。 改革、纠正是趋势。 三、信贷项目 /用途合法性审查 （一）审查目的和重点。 借款人申请借款的用途是否违反法律强制性规定。 借款人生产经营活动是否依法取得相应的资格，是否存在违反法律强制性规定的情况。 项目贷款的项目是否依法取得必要的批文，项目法人、项目资本金是否符合法律规定。 借款用途 /项目是否违反该类借款的其他特别要求。 （二）审查内容和材料 原则上应当要求送审部门提供全部调查材料。 根据信贷业务种类的不同，审查内容也有不同。 因此，进行信贷法律审查首先应当尽可能熟悉我行信贷业务常见种类及法律审查重点。 下面的介绍顺序主要是依据我行当前的信贷决策法律审查业务的重点和 数量划分。 借新还旧贷款 根据我行《关于规范贷款借新还旧有关问题的通知》等文件规定，借新还旧是指贷款到期后（含展期后到期）不能按时收回，又重新发放贷款用于归还部分或全部原贷款的行为。 根据人民银行有关要求，对同时满足下列四项标准的贷款可进行借新还旧：一是借款人生产经营正常，能按时支付利息；二是重新办理了贷款手续；三是贷款担保有效；四是属于周转性贷款。 根据担保法司法解释等有关法律法规规定，对借新还旧贷款应注意： （一）新贷与旧贷的保证人为同一人的，只要主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，不管保证人是否知 道，保证人均不能免责。 （二）新贷与旧贷的保证人不为同一人的，主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除知道或者应当知道外，新保证人不承担保证责任。 因此，贷款人在办理借新还旧贷款的过程中，应注意在新的借款合同和保证合同中填写贷款的实际用途为偿还旧贷，或者要求保 8 证人出具同意贷款的用途为借新还旧的书面文件。 （三）在办理以登记为合同生效要件的抵（质）押担保的借新还旧贷款时，无论抵（质）押物是否发生变化，都应当重新办理抵（质）押登记手续。 集团客户信贷业务 银监会《商业银行集团客户授信业务风险管理指引》规定，集团 客户是指在股权上或者经营决策上直接或间接控制其他企事业法人或被其他企事业法人控制的，共同被第三方企事业法人所控制的，主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员共同直接控制或间接控制的，存在其他关联关系、可能不按公允价格原则转移资产和利润的企事业法人。 审查注意事项： （一）集团性客户总体最高授信额度的确定，不得超过对其内部单个法人客户设定的最高授信额度之和。 （二）坚持“谁受信、谁承贷、谁用款”的原则，保证承贷主体与用款主体的统一，一般不应由集团公司“统贷统还”。 确需实行“统借统还”要严格按照有关 规定办理。 （三）在对集团客户授信时，应当要求其提供真实、完整的信息资料，包括集团客户各成员的名称、法定代表人、实际控制人、注册地、注册资本、主营业务、股权结构、高级管理人员情况、财务状况、重大资产项目、担保情况和重要诉讼情况等。 （四）授信协议中应约定，集团客户要及时报告受信人净资产 10%以上关联交易的情况，包括交易各方的关联关系、交易项目和交易性质、交易金额或相应的比例及定价政策（包括没有金额或只有象征性金额的交易）。 （五）在借款合同中应约定，借款人有下列情形之一，贷款人有权单方面决定停止支付借款人尚 未使用的贷款，并提前收回部分或全部贷款： 提供虚假材料或隐瞒重要经营财务事实的； 未经贷款人同意擅自改变原定用途，挪用贷款或用银行贷款从事非法、违规交易的； 利用与关联方之间的虚假合同，以无实际贸易背景的应收票据、应收账款等债权到银行贴现或质押，套取银行资金或授信的； 拒绝接受贷款人对其信贷资金使用情况和有关财务活动进行监督检查的； 出现重大兼并、收购重组等情况，贷款人认为可能影响到贷款安全的； 通过关联交易，有意逃废银行债权的。 （六）对集团公司与子公司、子公司与子公司之间提供抵押 担保的，要认真审查抵押物的权属，抵押人必须是抵押物依法享有所有权或处分权的企业。 子公司对外提供担保，应当以自己的名义进行，而不能由集团公司代替进行。 集团公司不得以自己的名义将子公司所有的财产向银行作抵押。 （七）为防范风险，原则上不接受子公司或参股公司为集团公司的贷款债务提供保证担保。 但集团公司可以为其子公司或参股公司提供保证担保。 集团公司可以其所持有的子公司或参股公司的股份作质押担保。 （八）对不具有法人资格的分公司提供贷款或担保的，要有其总公司明确的书面授权，并严格在总公司的授权范围内办理信贷业务。 （ 九）对存在股东虚假出资、母子公司业务混同、账务混同或财产混同、脱壳经营等现象的企业，不能与其发生信贷关系。 （十）考察、分析集团性客户的财务状况和经营成果，要以作为授信或承贷主体的经济实体自身的财务报表为依据，不能简单以企业集团的合并报表作为考察、分析依据。 项目贷款 本指引所称的项目贷款，是指按照《中国农业银行中长期贷款项目管理办法》及其他单项信贷业务管理办法的规定，实行选项、评估、审查、审批和贷款发放、监督管理、后评价以及贷款回收等全过程程序化、规范化管理的贷款业务。 项目贷款一般用于技术改造、基本建 设性质的投资项目，期限在 1年以上。 （一） 贷款审查环节 应注意的问题 贷款应当用于技术改造、基本建设或大型固定资产购置； 重点审查项目资本金和其他建设资金到位方案及落实来源的证明材料，如出资者承诺资本金出资的文件及出资协议书； 借款人应出具项目建议书、可行性研究报告（基本建设贷款项目的初步设计或扩建设计文件）、环保评价报告，须有权机关审批立项的应取得批准文件； 涉及土地征用、供水、供电、供气等情形的应取得有权机关的批文或协议； 贷款项目应当按照国家及总行有关规定进行评估； 贷款以建设 项目形成的资产或项目本身产生的收益作为还款来源的，应重点审查项目本身的现金流量是否能够足额偿还到期贷款本息；以借款人的综合收益作为还款来源的，应重点审查其还款来源是否稳定可靠； 贷款采用的担保方式及担保结构是否存在法律风险； 项目建设单位应按照有关规定实行项目法人负责制、招投标制、工程监理制和合同管理制，设计、施工、监理单位应按照有关规定具备相应的资质。 （二） 合同审查中 应注意的问题 9 合同应约定，建设期短的，项目资本金先于我行贷款到位并投入项目建设；建设期较长的，项目资本金与我行贷款同比例到位并投入项目建设； 项目贷款一般要按照我行《贷款担保管理办法》的规定采用担保贷款方式，担保结构可以是单一的担保方式、也可以是多种担保方式的组合； 对建设周期长的项目贷款，不应采用一次性发放、收回的方式，合同中应约定贷款根据项目建设的工程进度分期发放，不得将已审批的中长期项目贷款拆分成多笔中、短期贷款发放； 合同中应引入提款期、还款期和宽限期等概念，合理约定提款次数、提款先决条件，有关定义可通过合同约定，以免产生歧义； 合同中应约定，分期提款时须由工程监理公司根据工程进度的需要出具“付款通知书”， 我行依据该通知书拨付贷款金额； 合同中应约定适用的利率标准、计息方式、中间费用种类和费率以及结算方式等内容。 （三） 执行项目资本金制度应注意的问题 项目资本金制度的适用范围。 《国务院关于固定资产投资项目试行资本金制度的通知》（国发［ 1996］ 35 号，以下简称“《试行资本金制度的通知》”）规定，除公益性投资项目外，各种经营性投资项目，包括国有单位的基本建设、技术改造、房地产开发项目和集体投资项目，试行资本金制度。 公益性投资项目不实行资本金制度。 外商投资项目（包括外商投资、中外合资、中外合作经营项目） 按现行有关法规执行。 项目资本金的范围。 项目资本金是指企业投资固定资产建设项目时总投资额中的自有资金，可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资，但必须经过有资格的资产评估机构依照法律、法规评估作价。 以工业产权、非专利技术作价出资的比例不得超过投资项目资本金总额的 20％，国家对采用高科技术成果有特别规定的除外。 投资者以货币方式认缴资本金的，其资金来源可以是： （ 1）各级人民政府的财政预算内资金、国家批准的各种专项建设基金、“拨改贷”和经营性基本建设基金回收的本息、土地批租收入、国有企业产权转让 收入、地方人民政府按国家有关规定收取的各种规费及其它预算外资金； （ 2）国家授权的投资机构及企业法人的所有者权益（包括资本金、资本公积金、盈余公积金和未分配利润、股票上市收益资金等）、企业折旧资金以及投资者按照国家规定从资金市场上筹措的资金； （ 3）对某些投资回报率稳定、收益可靠的基础设施、基础产业投资项目，以及经济效益好的竞争性投资项目，经国务院批准，可以试行通过发行可转换债券或组建股份制公司发行股票方式筹措资本金； （ 4）社会个人合法所有的资金； （ 5）国家规定的其它可以用作投资项目资本金的资金。 项目资本金不能混同于自资筹金。 根据《试行资本金制度的通知》规定，项目资本金必须是“非债务性资金”、“所有者权益”，即项目资本金必须是自有资金。 股东借款、预售房款、工程垫款是借款人筹资方案中常见的几种资金来源，由于均属于债务性资金，不能列入项目资本金范畴。 实际工作中应做如下处理： （ 1）股东借款。 股东借款可以作为项目建设的资金来源列入筹资方案，但应要求股东明确承诺其借款属于“次级债务”，滞后于银行借款偿还（不影响银行债权），并对其在筹资方案中所占的比例予以控制。 （ 2）预售房款。 按照《财政部关于房地产开发企业 财务管理若干问题的补充规定的通知》要求，预售房款可以作为项目建设的资金来源列入筹资方案，但应该适当控制其在投资总额中的比例。 （ 3）工程垫资。 《建设部、国家计委、财政部关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》规定，“工程垫资”属于国家严令禁止的行为。 因此，不仅不能列入项目资本金，也不能列入建设资金筹资方案作为自筹资金（外商投资建筑企业依据我国有关规定在境内带资承包的除外）。 项目资本金占总投资比例的有关规定。 《贷款通则》要求，申请中期、。