第章建设工程施工合同管理

第章建设工程施工合同管理内容摘要：

合适的合作形式。 (3)投标策略与技巧，如为中标而提出采用新工艺等有效措施缩短工期或降低成本，以吸引业主， 以及 不平衡报价，增加建议方案，薄利或零利润报价等； (4)投标报价和合同谈判 策略，如 分包合同的范围、委托方式、定价方式和主要合同条款的确定。 承包合同投标报价策略 和合同谈判策略 的制定 等。 合同策 划是一个十分重要而复杂的问题，为保证合同的顺利执行，应注意工程合同体系的协调：不同时间所订立的合同的协调、企业内各部门订立合同时的相互协调、对同一工程所签订的各相关合同间的协调。 案例 在某工程中，承包商按业主提供的地质勘察报告作了施工方案，并投标报价。 开标后业主向承包商发出了中标函。 由于该承包商以前曾在本地区进行过 相关 工程的施工，按照以前的经验，他觉得业主提供的地质报告不准确，实际地质条件可能复杂得多。 所以在中标后做详细的施工组织设计时，他修改了挖掘方案，为此增加了不少设备和材料费用。 结果现场开挖完 全证实了承包商的判断 ， 承包商向业主提出了两种方案费用差别的索赔。 但为业主否决，业主的理由是：按合同规定，施工方案是承包商应负的责任，他应保证施工方案的可用性、安全、稳定和效率。 承包商变换施工方案是从他自己的责任角度出发的，不能给予赔偿。 实质上，承包商的这种预见性为业主节约了大量的工期和费用。 如果承包商不采取变更措施，施工中出现新的与招标文件不一样的地质条件，此时再变换方案，业主要承担工期延误及与它相关的费用赔偿、原方案费用和新方案的费用，低效率损失等。 理由是地质条件是一个有经验的承包商无法预见的。 但由于承包 商行为不当，使自己处于一个非常不利的地位。 如果要取得本索赔的成功，承包商在变更施工方案前到现场挖一下，作一个简单的勘察，拿出地质条件复杂的证据，向业主提交报告，并建议作为不可预见的地质情况变更施工方案。 则业主必须慎重地考虑这个问题，并作出答复。 无论业主同意或不同意变更方案，承包商的索赔地位都十分有利。 招标文件的分析 招标文件是承包商制订方案、工程估价、投标、合同谈判的基础。 承包商取得（购得）招标文件后 主要工作有： 检查的重点是招标文件的完备性，工程招标的法 律条件。 对照招标文件目录检查文件是否齐全，是否有缺页，对照图纸目录检查图纸是否齐全。 分析的主要对象是投标人须知。 通过分析，承包商不仅要掌握招标过程、评标的规则和各项要求，以对投标报价工作作出具体安排，而且要了解投标风险，以确定投标策略。 应按时间安排进行各项工作。 即进行图纸审查、工程量复核、图纸和规范中的问题分析。 合同文本分析 的内容 合同文本通常指合同协议书和合同条件等文件，是合同的核心。 它的每项条款都与双方的利益相关，影响到双方的成本、费用和利润。 由于建筑工程、建筑生产活动的特点和工程承包合同的作用，工程承包合同文本的基本要求有：内容齐全、条款完整；定义清楚、准确；内容具体、详细；合同应体现双方平等互利，即责任和权益平衡。 它的具体体现还必须靠签约人努力争取，在现实中，有些合同签订后才发现存在缺少某些必不可少的条款、条款规定含义不明确、合同条款有缺陷等问题，这将导致激烈的合同争执，工程不能顺利实施，合同一方或双方蒙受损失。 因此，在取得招标文件之后，必须进行仔细分析，以便能及早解决或采取预防措施。 合同文本分析是 一项综合性的、复杂的、技术性很强的工作。 它要求合同管理者必须熟悉合同相关的法律、法规；精通合同条款；对工程环境有全面的了解；有承包合同管理的实际工作经验和经历。 通常合同文本分析主要有五个方面内容： 承包合同必须在合同的法律基础的范围内签订和实施，否则会导致承包合同全部或部分无效。 这是一个最严重的，影响最大的问题。 承包合同的合法性分析通常包括如下内容： ①发包人和承包人的资格审查是否合格 ，例如是否为法人，或合法的代理人，且工程发包在他的代理业务范围内；②工程项目是否已具备招标投 标、签订和实施合同的一切条件；③工 程承包合同的条款和所指的行为是否符合合同法和其他各种法律的要求； ④ 合同是否需要公证，或由有关部门批准才能生效。 工程承包合同是要完成一个确定范围的工程的施工，合同所包含的合同事件 (或工程活动 )，工程本身各种说明，工程过程中所涉及到的、可能出现的各种问题的处理，以及双方责任和权益等，应有一定的范围。 承包合同的完备性包括相关的合同文件的完备性和合同条款的完备性。 （ 1）承包合同文件的完备性是指属于该合同的各种文件（特别是工程技术、环境、水文地质等方 面的说明文件和技术设计文件等） 的 齐全 性。 在获取招标文件后应对照招标文件目录和图纸目录作这方面的检查。 如果发现不足，则应要求业主 (工程师 )补充提供。 （ 2） 合同条款的完整性是指合同条款是否齐全，对各种问题是否都有规定，不遗漏。 这是合同完整性分析的重点。 通常它与使用什么样的合同文本有关： ① 对一般的 采用标准的合同文本（如使用建设工程施工合同示范文本）的 工程项目，因为标准文本条款齐全，内容完整，一般可以不作合同的完整性分析。 但对特殊的工程，如采用标准合同文本的补充协议或条款，则应重点分析其内容是否完整、合理，前后是 否矛盾。 ② 如果未使用标准文本，但存在该类合同的标准文件，则可以以标准文本为样板，将所签订的合同条款与标准文本的对应条款一一对照，就可以发现该合同缺少哪些必需条款。 ③ 对无标准文本的合同类型（如分包合同、劳务合同），合同起草者应尽可能多地收集实际工程中的同类合同文本，进行对比分析和互相补充，以确定该类合同范围和结构形式，再将被分析的合同按结构拆分开，可以方便地分析出该合同是否缺少，或缺少哪些必需条款。 这样起草合同就可能比较完备。 关系 分析 合同应公平合理地分配双方的责任和权益，使它们达 到总体平衡。 首先按合同条款列出双方各自的责任和权益，在此基础上进行它们的关系分析。 在合同中，合同双方的责任和权益是互为前提条件的。 业主有一项合同权益，则必是承包商一项合同责任；反之，承包商的一项权益，又必是业主的一项合同责任。 （ 1） 业主的权益与责任的平衡 如果合同规定业主有一项权力，则要分析该项权力的行使对承包商的影响；该项权力是否需要制约，业主有无滥用这个权力的可能。 如 业主（工程师）有权对已覆盖的隐蔽工程进行检查或复检，甚至包括破坏性检查，承包商必须执行；如果检。