20xx年监理工程师建设工程合同管理典型答疑汇总

20xx年监理工程师建设工程合同管理典型答疑汇总内容摘要：

吧： 上学吧为您提供 监理工程 师考试复习资料下载： 答： (1)这两种责任形成的基础和条件不同缔约过失责任以当事人之问通过接触而形成了一种特殊的信赖关系为前提，而侵权责任发生在一般的社会交往中，并不需要当事人之间存 在任何关系，而且一般与合同无关。 只有当侵权行为发生时，当事人之间才产生损害赔偿等法律关系。 所以侵权行为责任不存在缔约过失责任所要求的前提和基础，这是两种责任的重要区别。 (2)缔约过失行为与侵权行为所违反的义务性质不同。 (3)损害赔偿范围不同缔约过失的赔偿范围是信赖利益的损失。 而侵权责任的损害赔偿范围是包括现有财产的灭失和可得利益的丧失，而且依法享有所谓非财产损害赔偿问题。 (4)承担责任的类型或形式不同缔约过失责任形式只能是赔偿损失，没有其他责任类型或形式；违约责任的承担形式 除赔偿损失外，还有停止侵害、消除危险、消除影响、排除妨碍、恢复名誉、赔礼道歉等责任形式。 来 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 32 某建筑公司与某商品混凝土厂签订了～份商品混凝土采购合同，合同双方发生争议，由仲裁机关仲裁。 后该买卖合同因商品混凝土厂的原因未生效，而混凝土未及时到场，给建筑公司造成直接损失，请问：该建筑公司准备要求对方赔偿损失，但不清楚主合同未生效，仲裁协议是否生效 ? 答：该公司 可以申请仲裁。 根据我国法律规定，主合同无效或未生效，不影响合同中解决争议条款的效力。 仲裁条款与其所从属的主合同是两个相互独立的合同，主合同是否生效对仲裁条款无约束力。 所以该建筑公司请求仲裁合理又合法。 协议与合同有什么区别 ? 答：合同与协议是同一概念，协议是人们在生活中一种习惯叫法，类似的提法还有契约，如房契、地契。 实践中，合同可以以不同的名称出现，如合同、合同书、协议、协议书、备忘录等，名字并不重要，关键是看其内容和法律关系。 《合同法》第 2 条对合同所作的定义是 “平等主体的自然 人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 ”。 由此可见，合同就是具有特定内容的协议，用来约定当事人相互之问的权利和义务关系。 同样具备上述特征的协议就是合同。 上学吧： 上学吧为您提供 监理工程 师考试复习资料下载： 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 33 请解释一下债权的概念。 答：债权是一个地地道道的法律术语，与我们平常所理解的 “欠债 ”含义有所不同。 它在法律上的定义是： “债权 ”是一方请求他方为一定行为或不为一定行为的权利。 通俗地说，债权就是你可以要求他人做某件事，或者要求他人不做某件事的权利。 提出要求的一方就是 “债权 人 ”，被要求的一方就是 “债务人 ”。 欠债仅仅指欠钱，就是所谓的欠债还钱。 而你对某人享有债权，则这种债权不仅可以是别人欠了你的钱，而且还可以是别人欠了你的房子等财产，还可以是别人欠了为你提供劳动，甚至还可以是别人欠了向你赔礼道歉等，所以你有权要求他们去做这些事。 由此可见，债权的意思包含了欠债的意思。 请举例说明同时履行抗辩权。 答： “一手交钱，一手交货 ”的法律依据就是同时履行抗辩权。 你与对方约定一手交钱一手交货，对方未交货之前，你有权拒绝支付货款。 在对方未全部交付货物的时，你有 权拒绝交付其余货款。 《合同法》第 66条规定： “当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 ”这就是同时履行抗辩权。 约定同时履行的相当义务，对方不履行，你有权不履行。 但是，同时履行是有极大弊端的。 事实的履行上总是有先有后，绝对的同时是难以实现的。 尤其是双方当事人极不信任的情况下约定同时履行，在合同履行过程中就会因为履行时问问题严重扯皮。 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 34 实践中有人提出，按《合同法》规定，合同是可以转让的，建设工程合同也属合同法的调整，因此工程转包是可以的，这种观点对吗 ? 答：这种观点肯定不对。 这是和现行法律相违背的。 《合同法》第 79 条规定；债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： ① 性质； ② 约定； ③ 依照法律规定不得转让的。 而《建筑法》第 28 条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 因此，建设工程施工合同既不能转让，更不得转包工 程。 上学吧： 上学吧为您提供 监理工程 师考试复习资料下载： 请举例说明 “当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 ”而应解除合同的情形。 答：该款实际上分为两种情况。 (1)迟延履行影响到合同目的的实现，那么不需要经过催告程序，便可以解除合同。 迟延履约是否导致合同目的不能实现，应考虑时间对合同的重要性。 如果时间因素对当事人的缔约目的的实现至关重要，违反了规定的交货期限将导致合同目的不能实现就可以解 除合同。 例如，中秋节要开一个晚会，我跟商店订了一个合同，要求他们在 8 月 15 日晚上送来月饼，最后他到 8 月 16 日晚上才送来了。 他说他只是晚了一天，没有什么关系。 虽然只是晚了一天，但是我订约的目的不能实现了，所以可以解除合同。 这就是不管期限的长短，关键是要看这个迟延是不是使当事人订约的目的不能实现。 如果出现了这种情况，使他的订约目的不能实现的话，这就构成了根本违约，另一方可以解除合同。 (2)有其他违约行为致使不能实现合同目的。 例如，订立合同应交付 10台设备而只交付了 8 台，因为少交了 2台造成了整个工程不能正常进行，这样订约目的就不能实现。 如果债权人能够证明部分履行将构成根本违约、导致订约目的不能实现，就能解除合同。 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 35 如果签订一个施工承包合同，合同中应包括哪些主要内容 ? 答：施工承包合同应包括以下主要内容。 (1)施工承包合同文件：由三部分组成，协议书、通用条款、专用条款。 (2)发包方的责任和义务。 (3)承包方的责任和义务。 (4)进度控制的主要条款内容包括工期、进度计划、竣工验收等。 (5)质量控翩的主要条款内容包括工程质量标准、隐蔽工程和中间验收、工程试车竣工验收、质量保修、材料设备供应等。 (6)费用控制的主要条款内容包括 合同价款、预付款、进度款、变更价款、竣工结算、质量保证金等。 根据我国《合同法》和《仲裁法》规定，如果当事人对仲裁结果不服的，可以向法院提出诉讼。 是否正确 ? 答：不正确。 因为根据仲裁的 “一裁终局 ”原则，如果当事人仅是对仲裁结果不服，而又不能证明仲裁有教材中所列撤销仲裁的 6 种情况，那么当事人是不能够向法院提出诉讼的。 注意区别，执行仲裁是 “一裁终局 ”的原则，而执行诉讼则是 “两审终审 ”的制度。 上学吧： 上学吧为您提供 监理工程 师考试复习资料下载： 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 36 缔约过失责任的构成当中讲：承担缔约过 失一方应当有过错，这种过错主要表现为违反先合同义务。 先合同义务书中已解释但还是不理解，请老师再进一步帮我解释一下。 答：例如：甲得知乙与丙拟签订一合同，便与丙以更低价进行假意磋商，促使丙放弃与乙签合同的意向，待乙退出后，又以借口放弃磋商，使丙遭受损失，这就是一个典型的因违反先合同义务而应当承担缔约过失责任的例子。 能否举个例子来帮助理解债务相互抵消。 答：债务相互抵消是指二人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使债务与对方的债务在对等额内相互消灭。 举个例子不太严密，但是可以帮助理解 ： C 是 A的子公司， A对 B 有 100 万元债权， c 对 B 有 100 万元债务， A将债权转让给 C 公司，则 B、 C问债务可以抵消。 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 37 仲裁机构或仲裁委员会由什么人设立，是民间组织、常设机构还是临时机构 ?仲裁庭、仲裁委员会主任及仲裁员是否都是合同约定的临时组成的机构和人员 ?如何理解 ? 答：我国仲裁法规定的仲裁是机构仲裁，常设的仲裁机构是仲裁委员会。 仲裁机构一般都是民间组织，仲裁员不是由国家任命的，一般是由各常设机构列出仲裁人员名单，由双方当事人在仲裁员名单中指定。 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 38 请问建设工程项目的各个阶段是怎样划分的 ? 答：一个建设工程项目自 “项目开始 ”至 “项目完成 ”，按时间顺序大致分两个大阶段，六个小阶段。 六个小阶段是指： (1)决策阶段：分为编制项目建议书阶段和编制可行性研究报告阶段； (2)设计准备阶段：编制设计任务书； (3)设计阶段：分为初步设计、技术设计、施工图设计三个阶段； (4)施工阶段：项目施工； (5)动用前准备阶段：竣工验收； (6)保修阶段：从动用开始到保修期 结束。 两个大阶段是指：项目决策阶段： (1)阶段；项目实施阶段： (2)～ (6)阶段。 要说 “一个建设工程项目的全寿命周期 ”就应该再加上 “使用阶段 ”。 上学吧： 上学吧为您提供 监理工程 师考试复习资料下载： 招标阶段是指以上哪一阶段 ? 答：如果严格按建设工程项目的划分阶段来说，招投标工作分散在设计前的准备阶段、设计阶段和施工阶段中进行，因此不能单独列为招投标阶段。 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 39 教材中提到的必须招标的范围： “使用国家投资或融资的项目 ”怎么能算是强制招投标的项目 ?它并没有说明是占控股或主导地位 ? 答：《招标投 标法》第三条：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目 …… ，必须进行招标： (一 )大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； (二 )全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目； (三 )这与是否控股或占主导地位没有关系。 如果控股或占主导地位，则必须公开招标 (针对的是公开招标和邀请招标 )。 关于必须招标的内容中有一条是：勘察、设计、监理等服务的采购。 单项合同估算价在 50万人民币以上的必须招标。 这里是指采购为勘察，设计，监理部门所用的物品、工具、设备等设施费用的数 额，还是这三个部门承包工程的服务价款的数额呢 ? 答：指的是服务价款的数额。 之所以用了 “采购 ”这个词，是将勘察、设计、监理等服务看做一个产品来进行采购。 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 40 教材中： “招标阶段主要工作内容 (2)资格预审程序 l)招标人依据项目的特点编写资格预审文件。 ”好像这一条不是招标阶段的工作内容，前面编写招标有关文件里含编制资格预审文件，应属于招标准备阶段的工作内容 ? 答：资格预审文件的编写确实属于招标准备阶段的工作。 实际上教材想说明的是招标阶段的主要工作有： …… 只不过在资格预审中它又穿插了一个资格预审程序，而这个完整的程序又必须从编制资格预审文件开始。 这是教材编写中难以回避的问题，涉及内容的完整性，不要深究。 教材中的招标方式只有 “公开招标 ”和 “„邀请招标 ”，为什么没有 “议标 ”?我的实际工作中大约 40％的项目都是通过议标搞成的，为什么不照顾现实 ? 答：《招标投标法》规定招标方式分两类：公开招标和邀请招标。 上学吧： 上学吧为您提供 监理工程 师考试复习资料下载： 招标方式中公开招标和邀请招标就不用说了，看教材就行，而议标类似于询价比价，区别在于事先准备有招标文件。 其特点 是程序简单，随意性大，公正性较差。 依我的理解：议标就是在不公开的场合下，通过双方协商而达成的一种招投标方式。 这种方式存在很多问题，不公开、不透明，被称为 “暗箱操作 ”，有助于腐败的发生。 国际招投标中不会有议标存在。 为体现招标活动应当遵循的 “公开、公平、公正和诚实信用 ”原则，招标应普遍应采用公开招标，特别情况采用邀请招标，议标则不宜采用。 2020 年监理工程师建设工程合同管理典型答疑 41 我国工程勘察、设计单位都有那些资质类别和等级 ? 答：建设工程勘察设计资质分为工程勘察资质和工程设计资质两大类。 其 分级标准按单位资历和信誉、技术力量、技术水平、技术装备及应用水平、管理水平、业务成果等六方面考核确定。 工程勘察资质分综合类、专业类、劳务类三类。 其中综合类包括工程勘察所有专业，其资质只设甲级；专业类是指岩土工程、水文地质工程、工程测量等专业中某一项或。