第二章注会经济法个人独资企业和合伙企业法律制度

第二章注会经济法个人独资企业和合伙企业法律制度内容摘要：

的事务提出异议，其他合伙人对如何解决此问题也产生了争议，由于合伙协议未约定争议解决的表决办法，合伙人实行了一人一票的表决办法，后经全体合伙人过半数表决通过了同意甲意见的决定。 上述解决争议的做法不符合法律规定。 （ ） [答案 ] 合伙企业的损益分配（ P52） （ 1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。 （ 2）合 伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照 “实缴出资” 比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 （ 3）合伙协议 不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 【相关链接】有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。 【例题 1•判断题】甲、乙出资设立普通合伙企业，双方订立的书面合伙协议约定：甲以 10 万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙事务；合伙企业利润由甲、乙平均分配， 亏损由乙承担。 该合伙协议的约定符合《合伙企业法 》的规定。 （ ）（ 2020年） [答案 ] 【例题 2•判断题】甲、乙出资设立普通合伙企业，双方订立的书面合伙协议约定：甲以 10 万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙企业事务；合伙企业利润由甲、乙分别按 80％和 20％的比例分配，亏损由甲、乙分别按 20％和 80％的比例分担。 该合伙协议的约定符合《合伙企业法》的规定。 （ ） （ 2020年） [答案 ]√ 【例题 3•单选题】根据《合伙企业法》的规定，合伙协议未约定合伙利润分配和亏损分担比例的，经合伙人协商不成的，合伙人之间分配利润和分担亏损的原则是（ ）。 A、按各合伙 人的实缴出资比例分配和分担 B、按各合伙人贡献大小分配和分担 C、在全体合伙人之间平均分配和分担 D、由人民法院决定如何分配和分担 [答案 ]A 【例题 4•多选题】 根据合伙企业法律制度的规定， 普通 合伙企业出现亏损时，须由合伙人分担责任。 下列有关亏损分担的表述中，正确的有（ ）。 （ 2020年） A、 合伙协议有约定比例的，按约定比例分担 B、 合伙协议没有约定比例的，由各合伙人平均分担 C、 合伙协议 没有约定比例的，由各合伙人 协商确定 D、 合伙协议 可以 约定由执行合伙事务的合伙人承担 全部 亏损 [答案 ]AC [解析 ]（ 1）选项 A：合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；（ 2）选项 BC：合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担；（ 3）选项 D：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 非合伙人参与经营管理（ P52） （ 1）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 （ 2）经营管理人员属于 “非合伙人” ， 无需对企业债务承担无限连 带责任。 （ 3） 被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。 被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。 （一）普通合伙企业 合伙企业与第三人的关系（ P53） 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 （ 2020年综合题） 【相关链接 1】 个人 独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。 【相关链接 2】 合伙人在合伙企业清算前私 自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。 【相关链接 3】 普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 合伙企业的债务清偿（ 2020年多选题）（ P54） （ 1）合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。 【解释】注意清偿顺序：先企业后个人。 （ 2）合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。 【解释 1】 合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。 债权人可以根据自己的 清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。 【解释 2】 合伙人不得以其出资的份额大小、合伙企业债务另有担保人等理由拒绝承担无限连带责任。 （ 3） 合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。 【解释】合伙人对外承担连带责任，对内承担按份责任。 【例题多选题】 甲、乙、丙为普通合伙企业的合伙人。 该合伙企业向丁借款 15 万元，甲、乙、丙之间约定，如果到期合伙企业无力偿还该借款，甲、乙、丙各自负责偿还 5万元。 借款到期时 ，该合伙企业没有财产向丁清偿。 下列关于该债务清偿的表述中，正确的有（ ）。 （ 2020年） A、丁有权直接向甲要求偿还 15万元 B、只有在甲、乙确实无力清偿的情况下，丁才有权要求丙偿还 15万元 C、乙仅负有向丁偿还 5万元的义务 D、丁可以根据各合伙人的实际财产情况，要求甲偿还 10万元，乙偿还 3万元，丙偿还 2万元 [答案 ]AD [解析 ]（ 1）选项 BC：合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力；（ 2）债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任（选项A），也可以按照自己确定的比例向各 合伙人分别追索（选项 D）。 合伙人的债务清偿 （ 2020年多选题、 2020年判断题）（重点）（ P55） （ 1） 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权 抵销 其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。 （ 2） 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的 收益用于清偿 ；债权人也可以依法请求人民法院 强制执行 该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。 （ 3） 人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当 通知 全体合伙人，其他合伙人有 优先购买权 ；其他合伙人未 购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照《合伙企业法》的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。 【例题 1判断题】 甲向乙借款 5万元作为出资与其他 2人共同设立了一个普通合伙企业。 合伙企业经营期间，乙欠合伙企业货款 5万元，乙可以将其对甲的债权抵销对合伙企业的债务。 （ ）（ 2020年） [答案 ] 【例题 2判断题】 甲为乙普通合伙企业的合伙人。 甲欠丙 20万元，丙欠乙 30万元。 丙提出：将甲欠丙的 20万元抵销丙欠乙的 20万元，丙再偿还乙 10万元。 丙的主张符合合伙企业法的规定。 （ ）（ 2020年） [答案 ] 【例题 3单选题】 甲为普通合伙企业的合伙人，乙为甲个人债务的债权人，当甲的个人财产不足以清偿乙的债务时，根据合伙企业法律制度的规定，乙可以行使的权利是（ ）。 A、代位行使甲在合伙企业中的权利 B、依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿 C、自行接管甲在合伙企业中的财产份额 D、以对甲的债权抵销其对合伙企业的债务 [答案 ]B 【例题 4多选题】 甲向乙借款 4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂（普通合伙企业）。 借款到期后，乙要求甲偿还借款，甲个人财产不足以清偿。 下 列有关偿还借款的方式中，正确的有（ ）。 （ 2020年） A、甲用从食品厂分取的收益偿还借款 B、甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙，以抵偿借款 C、甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款，用于偿还借款 D、乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款 [答案 ]AD [解析 ]（ 1）选项 AD：普通合伙企业的合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿；（ 2）选项 B：普 通合伙企业的合伙人向合伙人以外的人转让其全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意；（ 3）选项 C：普通合伙企业的合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，必须经其他合伙人的一致同意。 入伙（ P56） （ 1） 新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。 （ 2） 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。 入伙协议另有约定的，从其约定。 （ 2020年判断题） （ 3） 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 【例题判断题】 在普通合伙企业中，入伙的新合伙 人与原合伙人可以在入伙协议中约定，新合伙人比原合伙人享有较大的权利，承担较小的责任。 （ ）（ 2020年） [答案 ]√ 退伙（重点）（ P106） 【解释】退伙包括自愿退伙（协议退伙、通知退伙）、法定退伙（当然退伙、除名）。 （ 1） 协议退伙 ①合伙协议约定的退伙事由出现； ②经全体合伙人一致同意； ③发生合伙人难以继续参加合伙的事由； ④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 （ 2） 通知退伙 合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前 30日 通知其他合伙 人。 【解释】协议退伙、通知退伙的主要区别：合伙协议是否约定了合伙期限。 （ 3） 当然退伙 ①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； ②个人丧失偿债能力； ③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； ④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； ⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。 【解释 1】（ 1）普通合伙人 丧失偿债能力 的，当然退伙；（ 2）有限合伙人丧失偿债能力的，不退伙。 【解释 2】（ 1）普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或 者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙；（ 2）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 【解释 3】退伙事由 实际发生之日为退伙生效日。 （ 4） 除名 ①未履行出资义务； ②因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； ③执行合伙事务时有不正当行为； ④发生合伙协议约定的事由。 【解释 1】如果合伙人“ 故意、主动”犯错误，应当除名 ；如果合伙人 “被动”出问题，属于当然退伙。 【解释 2】对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。 被除名人 接到除名通知之日 起，除名生效，被除名人退伙。 被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起 30日内，向人民法院起诉。 【例题 1单选题】 根据《合伙企业法》的规定，下列选项中，属于普通合伙人当然退伙的情形是（ ）。 （ 2020年） A、未履行出资义务 B、个人丧失偿债能力 C、合伙协议约定的退伙事由出现 D、执行合伙企业事务时有不正当行为 [答案 ]B [解析 ]（ 1）选项 AD 属于“除名”；（ 2）选项 B：普通 合伙人丧失偿债能力，当然退伙；有限合伙人丧失偿债能力，无需退伙；（ 3）选项 C属于“协议退伙”。 【例题 2多选题】 根据《合伙企业法》的规定，下列各项中，属于普通合伙人当然退伙的情形是（ ）。 A、合伙人未履行出资义务 B、合伙人个人丧失偿债能力 C、合伙人故意给合伙企业造成损失 D、合伙人被依法宣告死亡 [答案 ]BD [解析 ]（ 1）选项 AC 应当除名；（ 2）选项 B：普通合伙人丧失偿债能力，当然退伙； 有限合伙人丧失偿债能力，无须退伙。 【例题 3多选题】 根据《合伙企业法》的规定，下列各项中，属于有限合伙人当然退 伙的情形是（ ）。 A、作为有限合伙人的自然人死亡 B、有限合伙人个人丧失偿债能力 C、有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 D、作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力 [答案 ]AC [解析 ]（ 1）选项 B：有限合伙人个人丧失偿债能力与是否退伙无关；（ 2）选项 D：作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 【例题 4多选题】 根据《合伙企业法》的规定，下列情形中，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名的有（ ）。 A、普 通合伙人甲在执行事务中有贪污合伙企业财产的行为 B、普通合伙人乙未履行出资义务 C、普通合伙人丙个人丧失偿债能力 D、普通合伙人丁参加了另一同类营业的合伙组织 [答案 ]ABD [解析 ]选项 C属于当然退伙，选项 AD属于执行合伙事务时不正当行为。 【例题 5单选题】 赵某、钱某、孙某和李某共同出资设立一个普通合伙企业，钱某被委托单独执行合伙企业事务。 钱某因重大过失给合伙企业造成了较大的损失，但自己并未牟取私利。 为此，赵某、孙某和李某一致同意将钱某除名，并作出除名决议，书面通知钱某本人。 对于该除名决议。