xx年二建建设工程法规及相关知识重点

xx年二建建设工程法规及相关知识重点内容摘要：

程款。 若施工单位通过诉讼解决此纠纷，则下列情形中，会导致诉讼时效中止的是（ ） 19。 A． 2020 年 8月，施工单位所在地突发洪灾，一个月后恢复生产 B． 2020 年 6月，施工单位所在地发生强烈地震，一个月后恢复生产 C． 2020 年 7月，施工单位注定代表人生病住院，一个月后痊愈出院 D． 2020 年 9月，施工单位向人民法院提起诉讼，但随后撤诉 二级 202001A 一级 202004B 物权制度（ 1050P21）★★ 7 物权的概念和种类 物权：权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。 种类 客体 特点 主要代表权利 所有权 动产、不动产、知识产权、财产权利 （自物权）最完全的物权，他物权的产生的基础： 用益物权 动产、不动产 他物权， 支配的是物的使用价值 建设用地使用权；宅基地使用权；土地承包经营权 担保物权 动产、不动产、权利 他 物权 支配的是物的交换价值 抵押权 质押权 留置权 注意：以上物权分类方法的标准不同，因此，一物之上可能有多种不相互冲突的物权属性 抵押权（ 1051P21） 抵押权概念 债务人或者第三人（抵押人）不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人（抵押权人）有权以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。 可以抵押的财产必须是可以流通的，我国土地所有权不能流通（建设用地使用权可以有条件流通）。 不动产抵押权 不动产的抵押权自登记时设立（ 注意抵押合同的生效与抵押权的成立是两个不同的概念，即：抵押权 =抵押合同 +登记），在建工程可以作为抵押物（注意根据司法解释：施工单位的优先权优于抵押权人）。 动产（浮动）抵押 经当事人书面协议，债务人可以将现有、将有资产（生产设备、原材料、半成品、产品）打包抵押，届抵押权行使时确定具体抵押财产（也称浮动抵押）。 抵押权行使的时间：未能履行到期债务、被宣告破产或撤销、约定情形出现、严重威胁债权的其他情况。 抵押权对第三人的效力 ○ 1对买受人：抵押权不得对抗正常经营活动中，已经支付合理价款并取得 抵押财产的买受人。 ○ 2对承租人：在先关系效力优先。 抵押权的放弃与顺位变更 抵押权人放弃债务人自己的抵押财产的，其他担保人在该财产范围内免责，另有约定除外（体现主债务人的责任优先的公平原则和民事活动中意思自治原则）；有多个抵押权人的，部分抵押权人与抵押人协议变更抵押数额或者顺序，未经其他抵押权人的书面同意，不得对其产生不利影响。 例如：甲公司将其房产先后抵押给乙银行担保 300万元债务、丙银行担保 300万元债务、丁银行担保 500万元债务，后经甲公司同意乙、丁银行交换了抵押顺序；到期后甲公司不能履 行债务，房屋拍卖所得为 600万元，则乙丙丁三银行各应得多少金额。 （ 0/300/300） 抵押权的实现 — 条件：债务人未能履行所担保债务或者发生约定条件 ○ 1抵押权人与抵押人协议以抵押财产折价 ○ 2抵押权人请求人民法院拍卖、变卖抵押财产 ○ 3折价、变卖（没有拍卖）应当参照市场价格 ○ 4以建设用地使用权实现抵押权时，该土地上新增建筑物一并处分，但新增建筑物所得价款，抵押权人无权优先受偿（先押地，后盖楼，一起卖，分别算） ○ 5抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使抵押权 其他债权人的撤销权 如 在 6○ 1 中，折价金额损害其他债权人的利益，其他债权人可以在知道或应当知道撤销事由之日起一年内（除斥期间，不适用中断、中止规定）请求法院撤销该协议。 如：甲公司将其房产先后抵押给乙银行担保 300 万元债务、丙银行担保 300 万元债务、丁银行担保 500 万元债务，后经甲公司同意乙、丁银行交换了抵押顺序；到期后甲公司不能履行债务，房屋拍卖所得为 600 万元，则乙丙丁三银行各应得多少金额。 （ 0/300/300） 质权（ 1052 P22） 质权概念： 质押是债务人或者第三人将其动产或者权利移交债权人占 有，将该动产或者权利作为债权的担保，分为动产质押和权利质押。 了解质权人、出质人、质物、质权的含义。 动产质权自交付时设立，权利质权自交付（有凭证能交付的交付，如：提单、汇票等）或者登记（无凭证或者不能交付的，如：股票、专利权、商标权等）时设立。 质权人的权利和义务 权利 义务 可以放弃质权。 若放弃的质权是债务人提供的，其他担保人在该范围内免责；当事人另有约定除外。 1 不得擅自使用和处分质物，违反之，造成毁损要赔偿；○ 2 不得擅自转质，违反之，造成毁损要赔偿。 （若是○ 1○ 2 情况外的质物毁损，就不要赔偿 ） 出质人的权利 要求质权人及时行使质权。 质权人怠于行使，○ 1 可请求法院拍卖、变卖质物；○ 2 造成损害，质权人承担赔偿责任。 留置权（ 1053 P23） 留置的概念 债务人逾期履行，债权人可留置已经合法占有（应依据同一合同关系，企业间除外），并有权折变拍优先受偿。 留置权人（留置别人的财产）、留置人（财产被留置）、留置物（留置财产） 留置权人的权利 ○ 1 收取孳息（先扣除收取孳息的费用） ○ 2 留置权优于抵押权或质权 留置权的实现 没有约定债务履行期的，应给予 2 个月以上的宽限期，鲜活宜腐物除外。 折变价格参考市场价格。 【真题】 （二级 1005）根据《物权法》的相关规定，以建筑物抵押的。 抵押权自 ( )时设立。 8 （二级 1008）根据《物权法》的相关规定，不得抵押的财产是 ( )。 （二级 0904） 根据《物权法》规定，下例关于抵押权的表述中错误的是（ ）。 A．在建工程可以作为抵押物 B．即使抵押物财产出租早于抵押，该租赁关系也不得对 抗已经登记的抵押物 C．建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产 D．抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权 与建设工程相关的用益物权 —— 建设用地使用权（ 1055P25）★★ 建设用地使用权 概念 依法对国家所有土地享有占有、使用和收益的权利，有权建造建筑物、构筑物及其附属设施 范围 地表、地上、地下；后权不得损害前权 设立方式 划拨 针对政府公务、军事、公益、基建等用地：不交钱，无期限，要严格限制 ；期限：无限制 出让 针对经营性用地：交出让金，有 期限，多个有意者，应当招标、拍卖公开竞价 期限：居住 70年，商（商业）旅（旅游）乐（娱乐） 40年，其它 50年 建设用地使用权人的权利和义务 权利 1 地上物所有权：除非有相反证据，楼随地 2 转让、互换、出资、赠予、抵押：即可流转；注意：要依法、不得超期、楼地一体处分 3 获得补偿：使用权期内被征用、收回的，地上建筑要补偿、出让金要相应退还 4 期满续期：仅对住宅用地自动续期；其余有约定的从约定、无约定的从法定 义务 1 履约：招拍挂拿地后要签约，应当书面（土地出让合同是 “ 要式合同 ” ） 2 支付出让金：不交钱的构成违约，收地 +赔偿 3 不得改变土地用途：要改的话需要经批准的 4 登记：设立、变更、注销都要登记 【真题示例】 （二级 0964）国有建设用地使用权的用益物权，可以采取（ ）方式设立。 A．出租 B．出让 C．划拨 D．抵押 E．转让 二级 202005D 二级 202008B我国土地所有权属于国家或农村集体所有，两种情况，参见《宪法》第十条 二级 202004B 二级 202064BC 物权的 设立、变更、转让和消灭（ 1054P24）★★★ 不动产的物权变动 — 登记主义 我国是登记主义：即自登记时发生物权效力；注意：国有自然资源、法律另外规定（见 3）除外。 不动产物权 =合同生效 +完成登记 不动产登记对合同效力的影响：没影响。 合同生效根据《合同法》的规定，物权的生效根据《物权法》的规定。 不登记不影响合同的生效：房产商一房两卖两个合同都有效，过户登记给谁，谁获得房屋产权。 为防止这种情况，物权法同时规定了“预告登记”制度。 预告登记：签订不动产买卖合同后，当事人可向登记机构申请预告登记，登记后未 经权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。 登记失效条件：债权消失（如：不买了）或可以办理不动产登记之日起 3 个月内未申请登记（能登记不登记）。 动产的物权变动 —— 交付主义 动产物权变动我国采取的是交付主义。 例外规定：船舶、航空器、机动车（运输工具）等未经登记，不得对抗善意第三人。 即：这些未经登记的动产物权非常脆弱。 例 1：张三买走了李四的一只羊，约定第二天交付购羊款 200 元，当晚张三将羊以 150 元价格转卖给了不知情的王五，并携款潜逃。 张三卖羊时，羊的所有权为谁所有。 李四是否有权向王五返还该 羊。 李四的权利应向谁主张。 结论：没收到钱的情况下，让对方取走货，货款两空的风险很大。 例 2：张三将汽车卖给李四后未办理车辆过户手续（但是汽车物权已经因交付而归属李四了），某日张三向李四借开该车，并趁机将该车卖给了不知情的王五，并办理了过户手续（车管所资料上的车主还是张三）。 此时李四不能向王五主张对该车的动产所有权（即：不能对抗善意第三人）。 —— 注意：王五一定要是善意的，即不知情的。 物权变动的特殊变动规定 ○ 1 因法律文书、政府征收决定导致的物权变动，法律文书生效时物权变动， ○ 2 因继承或受遗 赠取得物权，继承或受遗赠发生时物权变动 ○ 3 因合法建造、拆除房屋等事实行为成就时取得或消灭物权（不需登记） 【真题示例】 （二级 1074）根据《物权法》的相关规定，将 ( )作为抵押物的，其抵押权自登记时设立。 、原材料 （二级 0905）根据《物权法》规定，一般情况下动产物权的转让，自（ ）起发生效力。 A．买卖合同生效 B．转移登记 C．交付 D．买方占有 (一级 0944)甲与乙签订房屋买卖合 同，将自有的一幢房屋卖给乙，并约定任何一方违约须向对方支付购房款 25%的违约金。 但在交房前，甲又与丙签订合同，将该房屋卖给丙，并与丙办理了过户登记手续。 则下列说法中错误的是 ( )27。 A. 若乙要求甲支付约定的违约金，甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少 B. 甲必须收回房屋并向乙方交付 C. 丙取得该房屋的所有权 D. 乙不能要求甲实际交付该房屋，但可以要求甲承担违约责任 二级 202074BE 二级 202005C 一级 202044B，典型的一房二卖案例，两个合同都有效， 合同形成债权；谁办理了登记，房子物权归谁。 物权的保护（ 1056P26） 保护途径：和解、调解、仲裁、诉讼等 保护形式： 1 申请确权、 2 返还原物、 3 排除妨害或消除危险、 4 修理、重做、更换或恢复原状、 5 赔偿损失等民事责任； 违法的还应承担行政责任；犯罪的还应承担刑事责任。 9 合同法（ 2020P151） 民法部门的重要组成法律，基本法律；分为总则和分则，前者规定合同的订立、效力、履行、变更、转让、权利义务的终止、违约责任等，后者对十五种有名合同做出了规定，其中有加工承揽合同与建设工程合 同，与建设工程活动密切相关。 合同法的原则及合同分类（ 2020P151） 合同法的原则（ 2020P151）★ 法律原则是反映所调整法律关系的普遍规律、反映立法者的基本理念、体现总体指导思想、贯穿全法的原则；是立法、执法、守法、司法过程中各个主体的行为基本准则。 对具体法条的法律规则起到指导、补充、解释的作用（规则内容具体明确，有可预测性但是僵硬；原则内容抽象概括，有灵活性但是缺乏可预测性。 有规则的必须先适用规则。 ） 平等原则 法律地位、权利义务对等、达成合意成立合同。 自愿原 则 当事人意思自治，是合同法的重要原则；必须在法律范围内，遵守公序良俗； 受到法律规定的制约，如公共服务行业的普遍服务、强制缔约规定。 公平原则 要求双方权利义务大体平衡，即民法上的等价有偿；是显失公平下受害人撤销合同的法律依据。 诚实信用原则 诚实、讲信用、相互协助；是附随义务、先合同义务、缔约过失责任、后合同义务的法律基础；在约定不明、法定空缺时，对合同权利义务的解释原则。 不损害社会公共利益原则 遵守法律、尊重公德、不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 【口诀】“自、信、不损、公，平” ， 另外《合同法》以促进交易，尽量使合同成立和有效，为重要立法宗旨之一。 合同法的调整范围（ 2020P154）★★ 狭义合同：民事主体间设立、变更、终止债权关系的协议。 —— 受《合同法》调整 广义合同：民事主体间设立、变更、终止权利义务关系的协议。 其中不受《合同法》调整的合同（协议），主要包括： 1. 有关身份 （收养合同、婚前合同等，涉及情感不适用诚实信用、公平等合同法原则） 2. 有关政府形式行政管理权的。