法学院法律--法学理论(doc66)相关法学理论知识!-法律法规(编辑修改稿)

法学院法律--法学理论(doc66)相关法学理论知识!-法律法规(编辑修改稿)内容摘要：

③ 章程 „„ 2．设立程序：名称核准，认股，出资，审批，登记。 二、股份有限公司的设立 （一）设立条件 （二）设立方式 （三）设立的程序 （四）发起人的责任 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 24 Ⅲ 公司组织结构 一、早期公司（真正成为独立法人之前） （一） Ⅰ 型（特许公司之前的合伙企业） 合伙人会议 → 执行人即经理（以下设经营组织机构） 说明： 产权与经营权合一、决策权与执行权合一。 因而，可以说不存在治理组织机构，仅有经营组织机构。 较为进步的现象是：会议决策，使得决策与执行有所分离。 （二） Ⅱ 型（特许发券的公司，如东印度公司、南海公司等） 董事会 → 执行董事即经理（以下设经营组织机构） 说明： 名为发行股票，实质上是债券，可还本付息； 董事即发起人（合伙人），承担无限责任，； 虽有有限责任之说，但仅是一种契约性限定。 二、英美等国的公司（单元结构、单层制） （一） 传统型： 股 东 大 会 ↓ 董事会 执行董 事 — 非执行董事 （董事长） ↓ 总经理 — 审计师 （核数师） 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 25 ↓ | | | 各 职 能 部 门 ↓ 说明： 1．董事会为常设决策机构（中长期政策制定和重大事项决议）。 2．董事 长为公司代表人（经授权可临时决策），总经理为执行负责人，若经授权可作临时决策，则构成“总裁制”，这种情况下通常由执行董事兼任。 | | | | | 各 业 务 执 行 单 位 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 26 (二 ) 现代型 股 东 大 会 ↓ 董事会 ↓ 执行董事 — 独立董事 董事长 提名委员会 薪酬委员会 考核委员会 审计委员会 战略委员会 ↓ 首席执行官（ CEO） —— 审计师 ↓ | | 首席财政官（财务总监） 首席运营官（经理） 首席„„ ↓ | | | 各 业 务 执 行 单 位 说明： 1． 非执行董事逐渐由“内部” →“外部”→“独立”变化； 2． CEO 一般为执行董事或董事长、董事会主席，并享有很大的决策权；独立董事的业务决策权很少。 独立董事的含义 A、全美公司董事联合会定义 ：一位董事将被视为独立的，如果他： 1．从未被该公司或其任何一家 子公司雇用； 2．并非公司任何雇员的亲戚； 3．不向公司提供服务； 4．未受雇于向该公司提供主要服务的任何企业； 5．除董事劳务费外，不从公司获取任何报酬。 B、全国券商联合会定义 ：根据 NASD《细则》的第六章，独立董事是指：除 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 27 该公司或其分支机构的官员或雇员以及 按董事会的观点 与公司有着在履行董事职责时将影响独立判断关系的个人之外的人。 C、商业圆桌会议定义： 根据商业圆桌会议公布的 《公司治理和美国的竞争力》（ 1990 年 3 月），独立董事是指在公司中不担任管理职责的人。 综合各国独立董事规定，所谓独立性有以下几个 要点： 1．不是大股东或大股东委派的、提名的。 2．不是该公司的雇员，并且在此之前一定期间也不是该公司的雇员。 3．不从公司获得除独立董事费以外的其他任何收入包括现金、股票、期权、咨询顾问费、交易收入等等。 4．与该公司的关联企业、重要客户、供应商、大债权人也不存在上述关系。 5．独立董事费与公司业绩无关（值得研究）。 6．与该公司高级职员不存在直系亲属关系和影响对股东忠诚的其他关系。 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 28 三、德、法等国的公司（二元结构、双层制） （一） 垂直（强度）约束 股 东 大 会 工会 金融机构等 ↓ 提名委员会 薪酬委员会 监 事 会 考核委员会 审计委员会 战略委员会 ↓ 董事会（董事长） ↓ 总经理 ↓ | | | ↓ | | | 说明： 1． 监事会对公司全面负责，有撤换董事、经理和重大事项决议等权力； 2． 监事会不负责经营业务决策与执行。 （二） 平行（中度）约束型 股 东 大 会 ↙ ↘ 董事会 监事会 董事长（执行董事） ↓ 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 29 总 经 理 ↓ ↓ 说明： 1． 监事会拥有明确的监督权，但无权直接改变董事会的行为； 2． 董事会对公司经营负责，董事长为执行董事，常有兼总经理的现象。 （三） 弱约束（略） Ⅳ 公司 的合并、分立、变更、破产、解散和清算 一、 合并、分立 二、 变更 三、 破产、解散和清算 第 7 章 独资与合伙企业法 TG5 主体法 — 独资与合伙 Ⅰ 独资企业法 一、 独资企业的概念与特征 （一） 概念 （二） 法律特征 投资主体单一 所有权与经营权联系密切 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 30 企业不具有独立人格（我国） 投资人即所有人负无限连带责任 二、 独资企业的设立和变更 三、 独资企业的权利与义务 四、 独资企业的解散和清算 Ⅱ 合伙企业法 一、 合伙企业的概念与特征 （一） 概念 （二） 法律特征 投资主体多人 所有权与经营权联系密切 企业不具有独立人格（我国） 投资人即所有人负无限连带责任 二、 合伙企业的设立和变更 三、 合伙企业的内部与外部关系 四、 合伙企业的解散和清算 第 8 章 外商投资企业法 TG7 主体法 — 外商投资企业法 Ⅰ 外商投资企业法概述 一、 外商投资企业的概念和种类 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 31 （一）外商投资企业的概念 我国境内拥有外来资本的企业的统称。 （二）外商投资企业的种类 中外合资经营企业 中外合作经营企业 外资企业 A、 独资企业（无限责任 – 独资企业；有限责任 – 一人公司） B、 合资企业（公司） 外国企业 二、 外商投资企业法的概念和立法 （一） 外商投资企业法的概念 （二） 我 国外商投资企业立法概况 1979《中华人民共和国中外合资经营企业法》（ 1990 年修订） 《中华人民共和国中外合资经营企业法实施细则》 1983 1986《中华人民共和国外资企业法》 《中华人民共和国外资企业法实施细则》 1990 1988《中华人民共和国中外合作经营企业法》 《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》 1995 1993《中华人民共和国公司法》第八节外国公司的有关规定 1991《中华人民共和国外商投 资企业和外国企业所得税法》 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 32 Ⅱ 中外合资企业法的主要规定 一、中外合资企业的设立 二、中外合资企业的投资 三、 组织形式和组织机构 四、 经营管理与利润分配 五、 企业的合营期限、解散和清算 Ⅲ 中外合作企业法 一、中外合作经营企业的设立、变更和终止 二、中外合作经营企业合同 Ⅳ 外资企业法 一、外资企业的设立 二、外资企业的投资和管理 三、外资企业的期限、终止和清算 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 33 第 9 章 破产法 TG9 破产法  破产法概述  破产申请与受理  债权人会议  和解整顿  破产宣告与破产清算 Ⅰ 破产法概述 一、 破产 1． 指财务经营状况： ⑴ 资不抵债； ⑵ 不能清偿到期债务 2． 指特殊偿债程序 二、 破产法 —— 调整破产关系的法律规范的总称。 三、 我国立法概况 —— 及相关的破产界限 1．《破产法（试行）》 1986 经营管理不善，造成严重亏损，不能清偿到期债务 2．《民事诉讼法》第 19 章 1991 严重亏损，不能清偿到期债务 3．《公司法》第 8 章 1993 不能清偿到期债务 Ⅱ 破产申请与受理 一、 申请人及申请条件（即破产界限） 1． 债权人申请需提交不能清偿的有 关材料 2． 债务人申请需提交不能清偿的有关材料 二、 受理 —— 立案 —— 通知和公告 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 34 三、 破产债权的申报与登记 Ⅲ 债权人会议 一、 债权人会议性质与组成 （一）性质 —— 破产过程中表达全体债权人集体意志的临时组织形式 （二）组成 — 所有债权人 有表决权的 —— 无优先受偿权的普通债权人 无表决权的 —— 有优先受偿权的特殊债权人 二、 职权； 审查材料；确认财产和债权数额；决议。 三、 议事规则 一般决议：出席会议的表决权过半，有表决权的人数过半； 特别决议：全部表决权过 2/3（如和解协议），与上同。 Ⅳ 和解整顿 一、 和解 二、整顿 Ⅴ 破产宣告与破产清算 一、破产宣告 破产宣告是指人民法院在确认债务人已符合破产条件依法公开宣布债务人破产的行为。 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 35 破产宣告的条件： 1． 达到破产界限：经营者管理不善，造成严重亏损，不能清偿到期债务。 2． 整顿期间，不履行和解协议或有其他侵犯债权人权益的行为发生 ； 整顿期满（延期期满）不能履行协议的 二、破产财产和破产债权 破产债权 —— 债权人享有的可以依法参与破产财产的按比例分配的债权。 破产财产 —— 破产宣告后，可以依法对破产债权进行按比例清偿的财产。 三、破产清算 基本过程： 1． 破产宣告； 2． 成立清算组 3． 重新登记破产债权 4． 清理、处置财产 5． 拨付破产费用 6． 清偿（顺序） ① 职工工资和劳保费用； ② 税款； ③ 破产债权。 7． 分配剩余财产 阅读资料：参见教材 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 36 思考题： 参见教材 第 10 章 合同法 TG10 合同法 合同法概述 合同的订立 合同的效力 合同的履行 合同的变更和转让 合同的终止 违约责任 第一节 合同法概述 一 . 合同及其分类 （一）合同的概念 （二）合同的分类 二．合同法的原则与适用范围 (一 ) 主要原则 大量资料疯狂下载 大量资料疯狂下载 37。